Diferencia Entre La Rescision y La Resolcucion

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recision y resolucion

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  • Sub-Tema 5: LA RESOLUCIN Y LA RESCISIN DEL CONTRATO

    En este quinto sub-tema se examinara a profundidad todo lo relacionado con la fundamental diferencia entre las categoras tpicas de la ineficacia contractual, es decir, entre la resolucin y la rescisin, a efectos de comprender la diferente regulacin de ambas figuras en el cdigo civil actual. asimismo se har nfasis en los diferentes tipos de resolucin y en los efectos distintos de la resolucin y la rescisin finalmente se examinaran las semejanzas y diferencias entre la rescisin y la anulabilidad del contrato.

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  • Sub-Tema5: LA RESOLUCIN Y LA RESCISIN DEL CONTRATO

    Lectura con preguntas gua:

    1 .- Qu categoras de resolucin contractual existen? 2.- 'Cul es la diferencia fundamental entre resolucin y rescisin? 3.- Cules son las semejanzas entre rescisin y resolucin?

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  • Manuel de la Puente y Lavalle. "El Contrato en general". Comentarios a los artculos 1370 a 1372 del Cdigo Civil (pginas 171 a 202).

    ART~CULO 1370.- La rescisin deja sin efecto un contrato por causal existente al momento de celebrarlo.

    Sumario

    1 .- Antecedentes de este artculo. 2 - Razn de ser de los artculos 1370, 1371 y 1372. 3.- Concepto de rescisin. 4.- Diferencia entre la rescisin y la anulacin. 5.- Efectos de la rescisin. 6.- Carcter de la accin rescisoria.

    El primer antecedente del artculo 1370 del Cdigo Civil ha sido el artculo 1385-A del Anteproyecto de la Comisin Revisora, que deca:

    -Artculo 1385-A.- La rescisin de un contrato tiene efecto desde el ;omento de su celebracin, en tanto que la resolucin no opera retroactivamente, salvo disposicin o pacto en contrario.

    En ambos casos no se perjudican los derechos de terceros de buena fe.

    El artculo 1335 del segundo Proyecto tiene el mismo texto que el artculo 1370 del Cdigo Civil.

    2 ) RAZN DE SER DE LOS ART~CULOS 1370,1371 Y 1372.- A semejanza del Cdigo Civil argentino, el Cdigo Civil peruano

    de 1936 confunda los conceptos de rescisin y resolucin. A ttulo de

  • ejemplo, en el contrato de compraventa el incumplimiento por una de las partes de las prestaciones a su cargo es sancionado con rescisin, no obstante que de conformidad con el artculo 1341 de dicho Cdigo tal evento determina la resolucin del contrato.

    Por lo dems, igual confusin se observa en segn puede apreciarse a continuacin.

    Rescisin. - Para facilitar el anlisis se han agrupado por afinidad los diferentes

    conceptos que tiene la doctrina sobre la rescisin de los contratos.

    - Consideran algunos que la rescisin es dejar sin efecto un contrato vlido mediante un nuevo convenio entre las partes (RIPERT y BOULANGER, BORDA, LOPEZ de ZAVALIA, GOMES). Aceptan la rescisin unilateral cuando permitida por otro convenio previo.

    - Ciertos autores precisan que la rescisin es la extincin del vnculo contractual (MIQUEL, SALVAT)

    - Opinan otros que la rescisin es la supresin de los efectos del contrato vlidamente celebrado debido a ciertas consecuencias injustas y perjudiciales derivadas precisamente de su eficacia. La rescisin supone la validez del contrato y opera nicamente sobre su eficacia (PUIG BRUTAU, LARENZ, MOISSET de ESPANES).

    - En cambio, MIRABELLI, BIANCA, el Diccionario de ESCRICHE piensan que la rescisin es invalidacin del contrato.

    Obsrvese que, para algunos autores, la rescisin es, simplemente, una nueva Convencin que tiene por objeto dejar sin efecto un contrato anterior, por lo cual entienden que sus manifestaciones son el mutuo disenso y el distracto; segn otros, la rescisin obedece a las consecuencias perjudiciales que el contrato produce; algunos piensan que la rescisin pone fin a la relacin nacida del contrato y no a este; para otros, la rescisin no afecta la validez del contrato sino nicamente lo hace ineficaz; otros, en fin, consideran que la rescisin no se limita a hacer ineficaz el contrato, sino que lo invalida.

    Resolucin. - Tambin en este campo las posiciones son dismiles, aunque dentro

    de ciertos lmites generalmente aceptados.

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  • - Segn SPOTA, la resolucin es un trmino genrico que indica la extincin de un contrato por una causa, sea legal, sea convencional.

    - La gran mayora de los autores considera que la resolucin es la extincin de un contrato por situaciones sobrevinientes a la celebracin del mismo (BORDA, GOMES, VALENCIA, LAVALLE, DIEZ-PICAZO). MESSINEO hace la atingencia que se pone fin al vnculo contractual.

    - Opinan otros que la resolucin es la extincin de un contrato por acaecimiento del hecho que la ley o las partes previeron al celebrarlo, de modo que su vida est sujeta desde un comienzo al cumplimiento o no, del hecho previsto como causa de su extincin, en virtud de una clusula expresa o implcita en l contenida (MIQUEL, SALVAT). LARENZ piensa que la resolucin es la supresin o abolicin de los deberes de prestacin derivados del contrato, obtenida mediante declaracin unilateral constitutiva de una de las partes a la otra. Finalmente, MlRABELLl dice que la resolucin es un remedio concedido a una de las partes de un contrato en algunas hiptesis en las cuales la actuacin de ste no corresponde al contenido del mismo, a travs del cual puede lograrse la disolucin del vnculo contractual.

    Cabe destacar que las opiniones difieren, no tanto respecto a que la resolucin tiene su fundamento en circunstancias sobrevenidas, sino en cuanto a la previsin, contractual o legal, del hecho que la determina, o bien si recae en el contrato o en la relacin jurdica creada por l. Tambin existe discrepancia con relacin a sus efectos, o sea si se trata de un supuesto de extincin o uno de ineficacia.

    Diferencias entre rescisin y resolucin.- Sobre este punto la posicin de la doctrina es la siguiente:

    - SPOTA piensa que rescisin es un trmino que debe emplearse como equivalente a resolucin.

    - BORDA estima que la resolucin no es el resultado de un nuevo contrato, como ocurre en la rescisin, sino que supone la extincin del contrato por la ocurrencia de un hecho posterior.

    - Segn SALVAT la resolucin depende del contrato mismo, mientras que la rescisin tiene su base en un acto de voluntad de las partes.

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  • - SATANOWSKY considera que se resuelve un contrato vlidamente celebrado; se rescinde un contrato por vicio en su celebracin. RIPERT y BOULANGER entienden que a diferencia de la rescisin, la condicin resolutoria es retroactiva. GONZALEZ encuentra que las caractersticas fundamentales de la rescisin, que la diferencian de la resolucin, son: 1 . Se trata de un supuesto de invalidez contractual y no de imposibilidad sobrevenida; 2. Los supuestos en que los contratos pueden ser rescindidos vienen taxativamente enumerados por el Cdigo civil, de tal modo que no es susceptible de extensin a otros supuestos anlogos. 3. Se exige la devolucin de las cosas objeto del contrato, de tal modo que si ya se ha perdido la cosa objeto del contrato no se podr ejercitar la rescisin. MIQUEL sostiene que la resolucin requiere siempre la produccin de un acontecimiento sobreviniente, previsto por las partes o por la ley, para que puedan operarse sus efectos; la rescisin, en cambio, no depende de ningn acontecimiento sobreviniente, sino de la mera declaracin de voluntad de ambas partes, o de una sola de ellas cuando la ley as lo admita.

    Ante este panorama de confusin, en que los conceptos de rescisin y de resolucin no estn claramente delineados y obedecen a enfoques distintos, lo cual ha sido una fuente de desconcierto para los operadores del Derecho, el codificador de 1984 decidi conscientemente tomar un nuevo camino orientado a delimitar claramente los respectivos campos de accin de la rescisin y de la resolucin. Ha sido consciente que esta decisin no es fcil de plasmar, porque en el Derecho no es a veces posible adoptar posiciones ntidas, pero, aun conociendo tales riesgos, consider que es preferible, parafraseando a ECHECOPAR, regular con una limitada imperfeccin a no regular, dejando todo a la duda o al capricho.

    Siguiendo esta lnea de pensamiento, el codificador decidi dar a la rescisin y a la resolucin el contenido que l consider apropiado, tomando en consideracin que los planteamientos doctrinarios, por su disimilitud, le dejaban un amplio campo de opcin.

    Como se ha visto, el artculo 1370 del Cdigo Civil dispone que la L rescisin deja sin efecto (no lo invalida) un contrato por causal existente en el momento de su celebracin.

  • De esta definicin resultan las siguientes consecuencias:

    - Entre las teoras de la invalidez y de la ineficacia, el Cdigo se i , pronuncia por esta ltima, o sea que se considera que el contrato

    se celebr vlidamente, pero que por razn de la rescisin queda sin efecto, o sea es ineficaz. El contrato rescindido deja de dar lugar, por lo tanto, a la creacin (regulacin, modificacin o extincin) de la relacin jurdica patrimonial, pero se reconoce su val idez>~e sigue la tesis de LARENZ. Esto determina que el contrato rescindible sea provisoriamente eficaz, pero sujeto a la declaracin judicial de ineficacia a causa de su irregularidad.

    - La rescisin slo puede dejar sin efecto el contrato por causales existentes en el momento de su celebracin. i Al revisar las opiniones doctrinales pudimos observar que algunas de ellas fundamentan la rescisin en un vicio de legitimidad del contrato, o sea en la existencia de una situacin contempornea a la conclusin del contrato que determina que ste produzca perjuicios para alguna de las partes contratantes.

    - - Generalmente la rescisin opera por mandato de la ley, la que establece los requisitos para que se declare judicialmente la rescisin. Sin embargo, aunque no aparezca claramente de la definicin,

    puede aceptarse que el contrato es susceptible de ser rescindido por comn acuerdo de las partes, siempre que este acuerdo se fundamente en una causal existente al momento de celebracin del contrato.

    No creo que la existencia de una causal sobreviniente pueda dar lugar a la rescisin convencional de un contrato. Discrepo, pues, de quienes opinan que el simple distracto, o el mutuo disenso, sin invocarse una circunstancia determinante de la ineficacia que sea previa o contempornea a la celebracin de un contrato, puedan dar lugar a la rescisin de ste.

    En cuanto a la rescisin unilateral, se requerira que la ley o la convencin que la permitieran establecieran el requisito de la preexistencia de la causal. 3

    - El artculo 1.294 del Cdigo Civil espaol establece que l a accin de rescisin es subsidiaria; no podr ejercitarse sino cuando el perjudicado carezca de todo otro recurso legal para obtener la

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  • reparacin del perjuicio. Pienso que en nuestro ordenamiento legal la accin de rescisin no tiene ese carcter, de tal manera que basta la existencia de la causal al momento de la celebracin del contrato para que la accin rescisoria sea procedente.

    - La rescisin es un remedio privativo de los contratos. Pese a que la doctrina espaola tiende a considerar que la rescisin

    se aplica a todos los actos jurdicos con contenido patrimonial, el codificador peruano no ha seguido esta corriente y limita el campo de accin de la rescisin exclusivamente a los contratos.

    Tema de inacabables debates es la posibilidad de distinguir entre la rescisin y la anulacin.

    MOISSET de ESPANES considera que la rescisin es prcticamente asimilable a la anulabilidad, por lo cual seala que algunos autores sostienen que no hay razn de distinguir entre una y otra figura.

    Sin embargo, la mayora de la doctrina entiende que se trata de dos instituciones distintas, que presentan caractersticas diferentes.

    Segn explica CASTAN, si bien la idea de la rescisin existi en el Derecho Romano pretorio, a travs del mecanismo de la equidad, de donde pas al Derecho imperial, la distincin tcnica y claramente establecida entre rescisin y anulabilidad tiene su origen en el Derecho consuetudinario francs.

    Como se recuerda, el reino de Francia estaba antiguamente dividido en dos regiones, formada una por los pases de costumbres y la otra por los pases de derecho escrito. Los pases de costumbres se llamaban as porque el Derecho por el cual se regan encontraba su origen en las antiguas costumbres, que no haban sido redactadas por escrito. En los pases de derecho escritose aplicaba el Derecho romano, que se encontraba consignado en monumentos escritos. Sin embargo, los reyes franceses consideraban que el Derecho romano no tena autoridad en Francia, sino cuando ellos toleraban su aplicacin.

    En los pases de costumbres las causas de anulacin de un contrato podan alegarse cuando resultaban de una costumbre o estaban consideradas en una ordenanza real, dando lugar a una action en nullit. En cambio, las causas de anulacin basadas en el Derecho romano no se aplicaban de pleno derecho sino que era necesaria una autorizacin

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  • real, que se conceda a travs de la Cancillera de los Parlamentos, lo que permita una action en rescisin. Las autorizaciones se llamaban lettres de rescisin.

    Fue as como se plante la distincin inicial entre anulacin y rescisin. Posteriormente, desaparecidas las lettres de rescisin, el Cdigo Civil francs utiliza indistintamente las expresiones de action en nullif y acfion en rescisin, confundindolas ambas. La doctrina, empero, empez ms tarde a hacer una diferenciacin entre ellas que nada tiene que ver con la antigua, ya que est basada en la consideracin de que. la rescisin slo se aplica cuando existe lesin o perjuicio.

    f Las principales diferencias que la doctrina encuentra entre la anulacin y la rescisin son las siguientes:

    a).-La anulacin est en la mdula del mismo acto] mientras que la rescisin obedece a causas exteriores o accidentales (VALVERDE).

    b).-La anulabilidad obedece a la existencia de un defecto en la celebracin del contrato. La rescisin, en cambio, se aplica a contratos vlidamente celebrados y obedece, no a la irregularidad de la formacin del contrato, sino al hecho que el contrato regularmente celebrado contribuye a obtener un resultado injusto o contrario a derecho (DIEZ-PICAZO).

    c).-La anulabilidad, a diferencia de la rescindibilidad, deriva de un defecto del contrato, por lo cual la anulacin es una sancin, mientras que la rescisin es un remedio para evitar un perjuicio (MANRESA, CASTRO).

    d).-En consecuencia, el que proponga la accin de anulacin no habr de probar ms que el defecto en los elementos del contrato; el que utilice la accin de rescisin deber probar el perjuicio que el contrato ocasione (CASTAN).

    e).-La accin de anulacin no puede ser detenida ofreciendo una indemnizacin al actor; lo que s puede lograrse en la accin de rescisin (CASTAN, MOISSET de ESPANES).

    9.-El contrato anulable es confirmable, lo que no ocurre en la rescisin (MESSINEO: MOISSET de ESPANES).

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  • g).-La rescisin supone un remedio ms excepcional que la anulacin, en el sentido que puede invocarse para dejar sin efecto contratos en los que no es posible probar la concurrencia de un vicio del consentimiento (PUIG BRUTAU).

    h).-Los efectos de la anulacin pueden extenderse a terceros, mientras los de la rescisin no (VINAS REY).;

    Dado que, como se ver al comentar el'artculo 1447 del Cdigo Civil, en el caso de la lesin es necesario, para que prospere la accin de rescisin, que exista no slo desproporcin entre las prestaciones al momento de celebrarse el contrato sino tambin que tal desproporcin resulte del aprovechamiento por uno de los contratantes del estado de necesidad del otro, considero que, en tal caso, este ltimo elemento, que es de carcter subjetivo, determina que el contrato adolezca de un vicio del consentimiento, que es distinto de los tres vicios de la voluntad tradicionales, que son el error, el dolo y la intimidacin. Esto determina que, para m, en el caso de la lesin no es aplicable la diferencia entre la rescisin y la anulacin que se ha indicado en el punto b) que precede.

    Sin embargo, en dicho caso no es posible recurrir a la accin de anulacin por cuanto la lesin no est comprendida en la enumeracin taxativa contenida en el artculo 221 del Cdigo Civil, lo que justifica que se adopte el remedio de la rescisin.

    En los dems casos de rescisin, convengo en todas esas diferencias.

    !Tomando en consideracin que la rescisin deja sin efecto un contrato por causales existentes en el momento de su celebracin, la rescisin, a diferencia de la resolucin, afecta al contrato mismo, privndolo de sus efectos.

    Se ver al comentar el artculo 1372 que la rescisin de un contrato tiene efecto desde el momento de su celebracin.

    Esto significa que el contrato rescindido, si bien es vlido, carece de eficacia, o sea que se considera que no ha producido los efectos que le son propios, esto es la creacin, regulacin, modificacin o extincin de la relacin jurdica patrimonial.

    Como dice CASTAN, el efecto principal de la accin rescisoria es

  • destruir las consecuencias del contrato, restituyendo las cosas al ser y estado que tenan cuando l se celebr.:

    Pueden ocurrir dos situaciones.

  • civil, de tal manera que el comprador no tendra porqu devolver los frutos ni el vendedor pagar los intereses (son frutos civiles del dinero)) Es la solucin que da CORNEJO, basado en el artculo 1442 del Cdigo Civil de 1936.

    ' Por otro lado, la rescisin tiene efecto retroactivo obligacional, de tal manera que debe considerarse que el vendedor tiene derecho al bien desde que se celebr el contrato rescindido y el comprador tiene derecho al precio desde el mismo momento, por lo cual corresponderan a ambos los frutos devengados en el nterin. Es la solucin que da el artculo 1.295 del Cdigo Civil espaol.>

    Pienso que la solucin adecuada, dado el efecto retroactivo de la rescisin, es que se indemnice a las partes el dao que les cause la rescisin, aplicndose al efecto las normas sobre inejecucin de las obligaciones, de tal manera que, prescindindose de las reglas de la buena fe, se enfoque el problema desde el ngulo de la culpabilidad. En tal sentido, sin bice de la restitucin de las prestaciones o de su valor, que es el efecto natural de la rescisin, la indemnizacin de los daos y perjuicios que sta ocasione se determinar segn que la causal de la rescisin sea o no imputable a las partes y, en caso afirmativo, de acuerdo al grado de culpabilidad (culpa leve, culpa inexcusable o dolo).

    De acuerdo con este criterio, si la rescisin obedeciera a dolo o culpa inexcusable de una de las partes, el resarcimiento comprendera tanto el dao emergente como el lucro cesante devengados a partir del momento de celebrarse el contrato materia de la rescisin, mientras que si obedeciera a culpa leve el resarcimiento se limitara al dao que poda preverse al mismo momento. Por supuesto, si la rescisin no fuera por causa imputable a alguna de las partes, sta quedar obligada slo a la restitucin de la prestacin o de su valor, sin ninguna responsabilidad adicional.

    Esta accin es constitutiva, en el sentido que en tanto no se pronuncie la correspondiente decisin judicial el contrato surte todos sus efectos. Tal como dice RUlZ SERRAMALERA, el contrato es vlido desde el principio y slo se producir la prdida de su eficacia a partir del momento en que la rescisin sea declarada, pero con efecto retroactivo al tiempo de celebracin del contrato.

  • BIBLIOGRAF~A ART~CULO 1370

    (1) BORDA, Guillermo A., "Manual de contratos", editorial Perrot, Buenos Aires, 1973, pg. 135.

    (2) ECHECOPAR GARCIA, Luis, "Derecho de Sucesiones", Talleres Grficos de la Editorial Lumen S.A., Lima, 1946, pg. 232.

    (3) BIANCA, C. Massimo, "II contratto", Dott A. Giuffr, Editore, Milano, 1984, pg. 643.

    (4) MORENO QUESADA, Bernardo, en "Comentarios al Cdigo civil y compilaciones forales" dirigidos por Manuel ALBALADEJO, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1981, Tomo XVII, Vol., 2", pg. 77.

    (5) MOISSET DE ESPANES, Luis, "La lesin en los actos jurdicos", Universidad Nacional de Crdoba, Crdoba, 1979, pg. 11 7.

    (6) CASTAN TOBENAS, Jos, "Derecho civil espaol, comn y foral", lnstituto Editorial Reus, Madrid, 1954, Tomo 1, Volumen 11, pg. 81 6.

    (7) COLIN, Ambrosio y CAPITANT, H., "Curso elemental de Derecho civil", lnstituto Editorial Reus, Madrid 1955, Tomo 1, pg. 27.

    (8) CASTAN TOBENAS, Jos, op. Cit., Tomo 1, Volumen 11, pg. 453. (9) CASTRO y BRAVO, Federico de, "El negocio jurdico", lnstituto

    Nacional de Estudios Jurdicos, Madrid, 1967, pg. 527. (10) MOSSET ITURRASPE, Jorge y LORENZETTI, Ricardo Luis,

    "Derecho monetario", Rubinzal-Culzoni, Editores, santa fe, 1989, pg. 181.

    (1 1) CORNEJO, Angel Gustavo, "Exposicin sistemtica y comentarios De los contratos en general", Lima, 1938, pg. 76.

    (12) RUlS SERRAMALERA, Ricardo, "Derecho civil", universidad Complutense, Facultad de Derecho, Servicio de Publicaciones, Madrid, 1981, Tomo II, pg. 97.

    (13) "Exposicin de Motivos Oficiales del Cdigo civil", Separata Especial del diario oficial "El Peruano" NO15275 del 8 de abril de 1989, pg. 5.

  • Artculo 1371 O.- La resolucin deja sin un contrato vlido por causal sobreviniente a su celebracin.

    Sumario 1 .- Antecedentes de este artculo. 2.- Concepto de resolucin. 3.- Efectos de la resolucin. 4.- Mutuo disenso. 5.- Carcter de la accin resolutoria.

    Al igual que el artculo 1370 del Cdigo Civil, este artculo tiene su origen en el artculo 1385-A del Anteproyecto de la Comisin Revisora.

    De all pas al artculo 1336 del segundo Proyecto, que tena el mismo texto que tiene el artculo 1371 del Cdigo Civil.

    La redaccin de la primera parte del artculo 1371 es igual a la de la primera parte del artculo 1370, esto es que la resolucin (como la rescisin) deja sin efecto un contrato.

    Esto podra dar lugar a que se llegase a la conclusin que la resolucin, a semejanza de la rescisin, deja sin efecto un contrato. Si bien ello es cierto en el caso de la rescisin, pues lo que queda sin efecto es el contrato rescindido, el cual deviene retroactivamente en ineficaz, no lo es en el caso de la resolucin.

    En efecto, se ha visto que el contrato es un acto jurdico que deja de existir en cuanto ha producido su efecto, que es el crear una relacin jurdica patrimonial. Es esta relacin la que obliga a las partes y la que determina que se ejecuten las prestaciones correspondientes.

    Consecuentemente, si la resolucin no opera retroactivamen te, como lo establece el artculo 1372, su accin recae en lo que existe en el momento de producirse la causal sobreviniente, que no es el contrato sino la relacin jurdica patrimonial creada por l.

    MESSINEO sostiene que la resolucin pone fin al contrato, pero que ella importa, implcitamente, que pone fin tambin a la relacin

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  • obligatoria engendrada por el contrato, agregando que la resolucin suele ser referida lgicamente al contrato, ya porque ste no ha sido todava ejecutado, ya porque l es de ejecucin continuada. Esta posicin de MESSINEO se explica porque segn el artculo 1458 del Cdigo Civil italiano la resolucin del contrato por incumplimiento tiene efecto retroactivo entre las partes, por lo cual, en este caso, la resolucin, al igual que la rescisin, ataca al contrato mismo (hacindolo ineficaz) y no slo a los electos de l.

    Pienso que esta solucin no es aceptable en nuestro Derecho porque habiendo decidido el codificador civil (er, mi opinin con razn) que la resolucin no tiene electo retroactivo, su accin no recae en el contrato sino en los efectos del mismo. Precisamente la diferencia entre rescisin y resolucin es que la primera deja sin efecto un contrato por causal existente en el momento de celebrarlo, lo que justifica la retroactividad, mientras que la segunda deja sin efecto un contrato por causal sobreviniente a su celebracin, lo que explica que opere slo a partir de que ocurre la causal y sobre el elemento contractual que est vigente en este momento, o sea la relacin jurdica patrimonial creada por el contrato.

    El artculo 1371 habla de un contrato vlido, a diferencia del articulo 1370 que slo habla de un contrato, lo que podra llevar a pensar que en este ltimo caso el contrato no es vlido. Este raciocinio no es correcto. Ya se ha visto al tratar sobre el concepto de rescisin que el contrato materia de ella es uno vlido, que simplemente pierde eficacia por razn de la rescisin. En ambos casos se trata, pues, de contratos vlidos.

    Es posible que el codificador al hablar en el caso de la resolucin de un contrato vlido haya deseado poner nfasis en que el contrato no es invlido, pues silo fuera no sera preciso, como dice MESSINEO, accionar por resolucin, pues bastara invocar su invalidez.

    Otro elemento necesario para que proceda la resolucin es que la causal que la motiva sea sobreviniente a la celebracin del contrato.

    Esta causal bien puede tener origen legal; como ocurre en el caso de la resolucin por incumplimiento, contemplada por el artculo 1428 del Cdigo Civil, o en el de la resolucin por autoridad del acreedor a que se refiere el artculo 1429 del mismo Cdigo, o bien su origen puede ser convencional, como es el caso del pacto comisorio regulado por el artculo 1430 del mismo Cdigo o el del mutuo disenso,

    Tratndose de la resolucin convencional considero, por las razones que expuse al tratar sobre la rescisin convencional, que no es posible resolver un contrato por causales existentes en el momento

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  • de su celebracin, pues el dejar sin efecto un contrato por estas causales ' es funcin propia de la rescisin.

    Finalmente, la resolucin deja sin efecto la relacin jurdica patrimonial, la convierte en ineficaz, de tal manera que ella deja de ligar a las partes en el sentido que ya no subsiste el deber de cumplir las obligaciones que la constituyen ni, consecuentemente, ejecutar las respectivas prestaciones. Por ejemplo, en un contrato de arrendamiento, la resolucin determina que el arrendador deje de estar obligado a ceder al arrendatario el uso del bien y ste deje de estar obligado a pagar la renta.

    3 ) EFECTOS DE LA RESOLUCIN.- Al comentar el artculo 1372 del Cdigo Civil se estudiarn las

    razones que han llevado al codificador a establecer, como se ha visto, que la resolucin no opera retroactivamente.

    Esta decisin da lugar a delicados problemas en lo que se refiere a los efectos de la resolucin. Sin embargo, ser ms fcil solucionar estos problemas si se toma en consideracin que la resolucin, aunque sea declarada posteriormente, opera desde el momento en que se produce la causal sobreviniente. Por ejemplo, tratndose de la resolucin por incumplimiento a que se refiere el artculo 1428 del Cdigo Civil, la resolucin produce sus consecuencias a partir de que se pone en conocimiento del juez la inejecucin de la prestacin debida; en el caso del pacto comisorio la resolucin de pleno derecho opera desde el m,omento en que la parte interesada comunica a la otra que quiere valerse de la clusula resolutoria. Esto no es retroactividad sino aplicacin inmediata de la resolucin.

    Para entender mejor el concepto de la aplicacin inmediata de la norma, debe tomarse en consideracin que la retroactividad y la irretroactividad son problemas relativos a la eficacia de la norma en el tiempo. La aplicacin inmediata se refiere a situaciones que se prolongan en el tiempo, en el sentido que los actos afectados por ella generan consecuencias o efectos que se siguen produciendo. Supone la existencia de una situacin antigua que es reemplazada por una situacin nueva. Se entiende por aplicacin inmediata, bien sea de la ley o de una situacin jurdica, el principio en virtud del cual los hechos cumplidos durante la vigencia de la antigua ley o de la antigua situacin jurdica se rigen por stas; los cumplidos despus del cambio se rigen por la nueva ley o la nueva situacin.

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  • En el campo de la ley, el artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil establece que la ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo las excepciones previstas en la Constitucin Poltica del Per.

    Tratndose de los contratos, la lrretroactividad de la resolucion da lugar a que sta no afecta ni al contrato que se resuelve ni a los efectos producidos por la relacin jurdica creada por dicho contrato antes de la resolucin, pero s a los efectos producidos despus de la resolucin.

    Recurdese que los contratos se clasifican, en lo que se refiere al tiempo, en contratos de ejecucin inmediata, de ejecucin diferida, de ejecucin instantnea y de duracin.

    Los efectos de la resolucin varan segn se trate de cada uno de estos contratos.

    En el caso de los contratos de ejecucin inmediata, que son aqullos cuyas prestaciones son exigibles desde el momento de su celebracin, el efecto de la resolucin es poner fin a la relacin jurdica patrimonial, pero esta relacin jurdica, por tener que cumplirse inmediatamente despus de celebrado el contrato, tiene igual contenido que ste.

    Es difcil que en estos contratos haya lugar a la resolucin por incumplimiento, pues ejecutndose inmediatamente a la celebracin del contrato todas las prestaciones derivadas de la relacin jurdica creada por l, no cabe tericamente un incumplimiento. Este slo existira si, pese a la necesidad de la ejecucin inmediata, una de las partes no cumpliera con hacerlo en ese momento. En tal caso, la resolucin determinara que las cosas deban tornar, en su aspecto econmico, al estado anterior al que se produjo el incumplimiento, o sea el estado al celebrarse el contrato.

    Como en el caso de la rescisin, las partes deben restituirse las respectivas prestaciones o, si ello no fuera posible, a restituir su valor al momento de celebrarse el contrato.

    Sin embargo, en los contratos de ejecucin inmediata puede ocurrir que la causal obedezca a otra razn que el incumplimiento, como es el caso de la resolucin como saneamiento por vicios ocultos o por eviccin parcial.

    Considero que en el caso de los vicios ocultos los efectos de la resolucin estn expresamente regulados por el artculo 151 2 del Cdigo Civil, de tal manera que no se presenta problema alguno. Pienso que tratndose de la eviccin parcial son aplicables mutatis mutandisdichas reglas, por ser tambin un caso de saneamiento. Faltara slo contemplar

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  • la situacin de la prestacin a cargo del adquirente, o sea la devolucin de la parte del bien cuya propiedad, posesin o uso se le transfiri, que no ha sido afectada por el vicio oculto o por la eviccin parcial. La solucin adecuada parece ser la devolucin de dicha parte al transferente o, si ello no fuera posible, el pago de su valor, pero ste no al momento de celebrarse el contrato sino al de la resolucin, para guardar consecuencia con lo previsto en el inciso I del artculo 151 2.

    La situacin que presenta mayores dificultades es la del contrato de ejecucin diferida, en el que el trmino inicial de su ejecucin es postergado por un plazo determinado o indeterminado. Si la postergacin de las prestaciones es simultnea para ambas partes, o sea que toda la relacin jurdica patrimonial se difiere, se dar el mismo caso del contrato de ejecucin instantnea, que se analizar ms adelante. En cambio, si se posterga slo la prestacin a cargo de una de las partes y se ejecuta la prestacin a cargo de la otra, la relacin jurdica patrimonial vigente en el momento de ocurrir la causal sobreviniente ser distinta de la creada por el contrato, pues slo existir una prestacin inejecutada.

    Pienso que en este caso la consecuencia adecuada de la resolucin es quin, debido a la postergacin unilateral, no haya ejecutado la prestacin a su cargo, quede liberado de hacerlo, pero deber restituir a la otra parte la contraprestacin que ha recibido y, si ello no fuera posible, reembolsar el valor que tendra al momento de producirse la casual. La obligacin de restitucin de la contraprestacin ejecutada antes de producirse la casual sobreviniente, no obstante la irretroactividad de la resolucin, puede encontrar su justificacin en la necesidad de evitar un enriquecimiento indebido.

    Esto queda patente en la resolucin por incumplimiento, que tiene lugar slo en los contratos con prestaciones recprocas, de tal manera que si producida la resolucin queda sin efecto, a partir de este momento, la relacin jurdica patrimonial creada por el contrato, desaparece tambin en ese momento la causa o razn en virtud de la cual tena derecho a conservar la contraprestacin que ha recibido dicha parte, que es precisamente la reciprocidadde las prestaciones, por lo cual la falta de restitucin de dicha contraprestacin constituira un enriquecimiento sin causa a expensas de la otra parte.

    Tratndose de contratos de ejecucin instantnea, en los que las prestaciones deben ejecutarse simultneamente, aunque sea en forma diferida, la solucin parece ms fcil pues siendo la relacin jurdica patrimonial igual a la que exista al celebrarse el contrato, desde que

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  • nada se ha ejecutado en el nterin, bastar que ambas partes se restituyan sus respectivas prestaciones o, si no fuera posible, su valor al tiempo de producirse la causal sobreviniente.

    El ltimo caso es el del contrato de duracin. Aqu puede darse la posibilidad de que se trate de prestaciones continuadas o de prestaciones peridicas. En ambas posibilidades, la resolucin del contrato, por no ser retroactiva, dar lugar a que cese la obligacin de seguir ejecutando las prestaciones continuadas o desaparezca la obligacin de ejecutar las prestaciones peridicas pendientes, conservando pleno valor la parte de la prestacin continuada ya ejecutada y las prestaciones peridicas efectuadas antes de ocurrir la causal sobreviniente.

    Si se tratara de un contrato en el que una de las prestaciones fuera de ejecucin inmediata y la contraprestacin fuera de ejecucin continuada, como sera el caso de un contrato de arrendamiento en el que la renta hubiera sido pagada ntegramente por adelantado, la resolucin del contrato dara lugar a la devolucin de la parte de la renta correspondiente a la parte de la cesin del uso que ha quedado sin efecto por razn de la resolucin.

    Como se recordar, el articulo 1458 del Cdigo Civil italiano establece que la resolucin del contrato por incumplimiento tiene efecto retroactivo, salvo en el caso de contratos de ejecucin continuada o peridica, respecto de los cuales el efecto de la resolucin no se extiende a las prestaciones ya efectuadas. Comentando este artculo, MlCClO dice que esta excepcin demuestra que el carcter retroactivo que se da a la resolucin constituye una terminologa imprecisa, pues no se trata, en realidad, de retroactividad.

    En cuanto a la indemnizacin a las partes de los daos les cause la resolucin del contrato, pueden aplicarse mutatis mutandis las pautas expuestas al tratar sobre los efectos de la cisin del contrato.

    4)- MUTUO DISENSO.- En el rubro "Funcin del contrato" del comentario al artculo 1351

    del Cdigo Civil trat brevemente del mutuo disenso, entendindolo como la resolucin convencional de una relacin jurdica surgida de un contrato.

    El mutuo disenso tiene, pues, un efecto extintivo, en el sentido que es un contrato que tiene por electo extinguir un contrato preexistente.

    Para que el mutuo disenso pueda tener efectos se requiere que el contrato que extingue, que suele llamarse contrato bsico, no haya sido

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  • ejecutado o se trate de un contrato de duracin. Si el contrato hubiera sido ejecutado el mutuo disenso perdera su

    condicin de tal para convertirse en un nuevo contrato mediante el cual se buscara obtener las consecuencias contrarias a las del contrato bsico. Se tratara, como dice CARRESI, de invertir la situacin, de tai manera que el vendedor del contrato bsico se convertira en el comprador del segundo contrato bsico se convertira en el segundo.

    Aun la doctrina que considera que la resolucin tiene naturalmente efecto retroactivo, admite que el mutuo disenso, que es una resolucin voluntaria, slo tiene efectos ex-nunc. LEN BARANDIARN, sin embargo, reconoce que el mutuo disenso puede excepcionalmente obrar ex-tunc cuando se trata de ejecucin parcial de la prestacin.

    Pese a la similitud de nombres, no debe confundirse el mutuo disenso con el disenso, entendido este ltimo como el disentimiento, o sea la falta de consentimiento contractual.

    Al igual que la accin rescisoria, la accin resolutoria, cuando la resolucin no opera de pleno derecho, tiene carcter constitutivo, en el sentido que es la decisin judicial la que determina que la relacin jurdica patrimonial quede sin efecto.

    Esto es consecuente con la validez inicial del contrato y de la relacin jurdica patrimonial creada por l, la cual slo deja de producir efecto por razn de la declaracin judicial de ineficacia.

    Sin embargo, el carcter constitutivo de la accin no determina que la ineficacia opere desde el momento de dicha declaracin, sino a partir de la presentacin de la demanda, una vez ocurrida la causal sobreviniente que justifica la resolucin. En efecto, es desde este momento que se pone en evidencia ante el juez que el contrato adolece de un defecto que determina la necesidad de su ineficacia.

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  • MESSINEO, Francesco, "Doctrina general del contrato", Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires; 1986, Tomo II, pg. 333. TRABUCCHI, Alberto, "Instituciones de Derecho civil", Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1967, Tomo II: pg. 210. MESSINEO, Francesco, op. Cit. Tomo II, pg. 332. MICCIO, Renato, "1 diritti di credito - II contratto'', U.T.E.T., Torino, 1977, pg. 517. CARRESI, Franci, "11 contratto", Dott. A. Giuffr, editore, Milano, 1987, pg. 874. IviESSINEO, Franceso, op. Cit. Tomo II, pg. 335. LEN BARANDIARN, Jos, "Comentarios al Cdigo civil peruano (Obligaciones)", Ediar Soc. Anon. Editores, Buenos Aires, 1956, pg. 583. FORNO, Hugo, "Resolucin por incumplimiento" EN "Temas de Derecho contractual", Cultural Cuzco S.A., Lima 1987, pg. 107.

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  • Artculo 1372O.- La rescisin de un contrato tiene efecto desde su celebracin, en tanto que la resolucin no opera retroactivamente, salvo disposicin o pacto en contrario.

    En ningn caso perjudican los derechos de terceros adquiridos de buena fe.

    Sumario

    1 .- Antecedentes de este artculo. 2.- Retroactividad de la rescisin. 3.- lrretroactividad de la resolucin. 4.- Disposicin o pacto en contrario. 5.- Derechos de terceros.

    1).- ANTECEDENTES DE ESTE ART~CULO.- Al igual que en los casos de los artculos 1370 y 1371, el primer

    antecedente del artculo 1372 del Cdigo Civil es el artculo 1385-A del Anteproyecto de la Comisin Revisora.

    Sobre la base de l., se redact el artculo 1337 del segundo Proyecto, que tiene la misma redaccin que el artculo 1372 del Cdigo Civil.

    w Como he expresado al comentar el artculo 1370 del Cdigo Civil, ante la confusin existente en los campos legislativo y doctrinal respecto de los conceptos de rescisin y de resolucin y de los efectos de ambas, el codificador de 1984 se vio precisado a tomar una decisin propia, que se aparta en varios aspectos de la tcnica adoptada por otros Cdigos y del parecer de los juristas.

    Puede no ser la solucin perfecta, porque esto es difcil en el obrar humano, pero se acerca mucho a ella, al menos en mi opinin. Si ei campo de eleccin estaba abierto, debido no tanto a la ausencia de un criterio uniforme como al caos de las opiniones existentes, el codificador peruano hizo bien en crear un sistema que defina y distingua ntidamente las caractersticas de la rescisin y de la

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  • resolucin y, de acuerdo con estas caractersticas, asignarles los efectos congruentes a ellas.

    Tomemos en primer lugar el caso de la rescisin. Se opt por considerarla el acto jurdico que deja sin efecto un contrato, lo hace ineficaz, por causal existente en el momento de su celebracin. Se cre as un remedio aplicable a todos aquellos casos en que, no existiendo una solucin legal distinta, se requera obtener la ineficacia de un contrato que adoleciera de vicios o defectos congnitos.

    Si, en estas condiciones, la causal determinante de la nece- sidad de hacer ineficaz el contrato existe desde el momento del acuerdo de declaraciones de voluntad, la solucin razonable es que esta ineficacia tenga efecto retroactivo al tiempo de celebrar el contrato, ya que de esta manera no se permite que el viejo o defecto produzca efectos vlidos.

    Debe observarse, sin embargo, que esta solucin no es un- nimemente aceptada, pues algunos autores (RIPERT y BOULANGER, JOSSERAND, LAVALLE, LOPEZde ZAVALIA) sostienen que la rescisin no tiene efecto retroactivo.

    Se han formulado algunas crticas adversas a la posicin adoptada por el Cdigo Civil peruano de privar a la resolucin de operar retroactivamente. Pese a la sinceridad de estas crticas, no comparto su sustento, por las siguientes razones:

    a).-Si la resolucin deja sin efecto un contrato vlido por causal sobreviniente a su celebracin, este contrato ha generado una relacin jurdica patrimonial legalmente sana, por no adolecer de defecto alguno.

    b).-En estas condiciones, no es consecuente que se pretenda des- conocer los efectos producidos por dicha relacin jurdica durante todo el tiempo en que ella se desarroll normalmente dentro de los cauces

    '' contractuales. . . Sostener lo contrario significa no slo atentar contra la seguridad

    jurdica sino, fundamentalmente, negar la obligatoriedad del contrato, pues los derechos y obligaciones legalmente formados perderan su efectividad.

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  • c).-Aun en los contratos con prestaciones recprocas, aquellas de stas que se ejecutaron antes de presentarse la causal resolutoria sobreviniente no tienen porqu verse afectadas por el posterior incumplimiento o imposibilidad de las respectivas contraprestaciones.

    Comprendo que el contrato se resuelva cuando se pierda la reciprocidad, pero no veo la razn por la cual esta resolucin deba afectar las prestaciones efectuadas cuando la reciprocidad exista o, al menos, no haba sido contestada.

    d).- La retroactividad no es inherente a la resolucin.

    Aun en la doctrina argentina, que es mayoritariamente proclive a otorgar a la resolucin efecto retroactivo, existen autores, como SALVAT, que admiten que la resolucin puede funcionar unas veces con efecto retroactivo y otras veces sin este efecto, es decir, slo para el futuro.

    Por otro lado ya se ha visto que en el Derecho italiano no ha sido posible aplicar la retroactividad de la resolucin por incumplimiento a las prestaciones ya efectuadas en los contratos de ejecucin continuada o peridica, lo que ha hecho decir a MlCClO que es errado hablar de retroactividad obligatoria de la resolucin. BIANCA, por su parte, conside- ra que segn la eficacia la resolucin se distingue en resolucin retroactiva y resolucin no retroactiva.

    e).-Una de las razones ms importantes que ha llevado a la doc- trina extranjera, especialmente a los autores franceses, espaoles y argentinos, a otorgar carcter retroactivo a la resolucin es que sta tiene su origen en la condicin resolutoria que se consideraba implcita en todo contrato bilateral (vase el artculo 1341 del Cdigo civil peruano de 1936), la cual condicin tiene, en sus respectivos ordenamientos legales, carcter retroactivo (artculo 1.1 79 del Cdigo civil francs; artculo 1.120 del Cdigo civil espaol; artculo 543 del Cdigo civil argentino). Se dice que si la condicin resolutoria tiene efecto retroactivo, igual efecto debe tener la resolucin contractual, pues las dos tienen el mismo carcter.

    Debe tenerse presente, sin embargo, que segn el artculo 177 del Cdigo civil peruano, la condicin (sea sta resolutoria o suspensiva) no opera retroactivamente, salvo pacto en contrario. No existe, pues, en el Derecho civil peruano la razn que lleva a la doctrina de otros

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  • pases a opinar que, por simetra, la resolucin debe operar retroactivamente.

    Precisamente esa razn de simetra justifica que en e! or- denamiento legal peruano la resolucin contractual no tenga efecto retroactivo.

    El artculo 1372 otorga a la retroactividad de la rescisin, y a la irretroactividad de la resolucin el carcter de elemento natural de dichas instituciones, al permitir la disposicin o pacto en contrario.

    Como dice ARIAS SCHREIBER, "el artculo 1372 admite que la ley o el pacto establezcan resultados opuestos y que, concretamente, la rescisin tenga carcter irretroactivo y la resolucin retroactivo".

    5 ) DERECHOS DE TERCEROS.-

    Una consideracin de elemental prudencia ha llevado al codificador peruano a establecer que ni en el caso de rescisin ni en el de resolucin se perjudica los derechos de terceros adquiridos de buena fe.

    Se trata de una decisin de poltica legislativa de acordar tutela jurdica a las personas que no conocen los hechos que han causado la rescisin o la resolucin. El elemento determinante de esta proteccin es la buena te de los terceros derivada de su ignorancia de circunstancias existentes en cada caso.

    BlGlO ha dicho acertadamente que "...es importante advertir que para tener la condicin de tercero no se requiere haber adquirido el derecho a ttulo oneroso ni se exige que el derecho sea acogido por el registro. De tal manera que el tercero que adquiri a ttulo gratuito de quien compr lesivamente, para ampararse en el artculo 1372 y consecuentemente hacer inoponible la lesin del primitivo vendedor, le basta haber actuado de buena fe".

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  • RIPERT, Georges y BOULANGER, Jean, "Tratado de Derecho civil", La Ley, Buenos Aires, 1964, Tomo IV, pg. 303. JOSERRAND, Louis, "Derecho civil", Bosh y Ca. Editores, Buenos Aires, 1950, Tomo 11, Volumen ), pg. 303. LAVALLE COBO, Jorge E., "De los contratos en general" el "Cdigo civil y leyes complementarias" dirigido por Augusto C. BELLUSCIO, Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma, Buenos Aires, 1984, Tomo 5, pg. 845. LOPEZ DE ZAVAL~A, Fernando, "Teora de los contratos", V~CTOR V. de Zavalia, Buenos Aires, 1971, pg. 348. SALVAT, Raymundo, "Fuentes de la obligaciones", Tipogrfica Editora Argentina, Buenos Aires, 1954, Tomo 1, pg. 209. MICCIO, Renato, '7 diritti di credito" - 11 contratto", U.T.E.T., Torino, 1977, pg. 518. BIANCA, C. Massimo, "11 contratto", Dott. A. Giuffr Editore, Milano, 1984, pg. 697. MICCIO, Renato, op. Cit. Pg. 518. (6) BIGIO CHREM, Jack, "Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo civil", Separata Especial del diario oficial "El Peruano" No 15275 del 8 de abril de 1989, pg. 6.