TALLER SOBRE ESTUDIO DE CASOS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA

SAN JOSÉ

31 MARZO - 4 ABRIL 2014

8-b. Intangibles - Avanzado

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• Documento de Discusión Inicial publicado en junio de 2012

• Consulta pública en noviembre de 2012• Documento de Discusión Revisado (DDR)

publicado en julio de 2013• Consulta pública en noviembre de 2013 en París• Finalización especializada para setiembre de

2014 como parte del trabajo sobre BEPS

Aspectos de precios de transferencia de intangibles

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“La palabra intangible pretende referirse a algo que no es un bien físico o financiero, el cual puede ser apropiado o controlado para el uso en actividades comerciales y cuyo uso o transferencia sería compensado si se diera en una transacción entre partes independientes en circunstancias comparables."

DDR, párrafo 40

Definición básica de un intangible

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• Capacidad de ser apropiado o controlado– No incluye condiciones del mercado local (e.g. buen

clima, estructura del mercado)– No incluye sinergias de grupos multinacionales que no

sean propiedad o sean controlados por un solo miembro de un grupo multinacional

• Capacidad de ser usado en actividades comerciales• El uso o transferencia se recompensaría en

transacciones entre partes independientes• No es un bien físico ni financiero

Elementos requeridos para ser intangible

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• No es necesario que sea intangible para efectos contables

• No es necesario que sea intangible para impuestos generales o retenciones tributarias a la luz de los tratados – Art. 12 del Modelo de Convenio Tributario

• No es necesario que sea legalmente protegido

• No es necesario que sea transferible separadamente

Elementos no requeridos

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• Los siguientes son intangibles:– Patentes– Know-how y secretos comerciales– Signos distintivos, nombres comerciales y marcas– Derechos contractuales incluyendo licencias

gubernamentales y compromisos contractuales para pner a disposición una fuerza laboral

– Licencias y otros derechos limitados en intangibles– Buena voluntad y valor de preocupación constante

Ilustrativo (1)

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• Los siguientes no son intangibles:– Sinergias grupales– Características específicas del mercado– Ubicación del ahorro– Fuerza de trabajo, pero ver diapositiva anterior

sobre derechos contractuales y obligaciones

Ilustrativo (2)

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• Los intangibles deben ser pagados si son transferidos, ya sea separadamente o junto con otros bienes

• Los intangibles también pueden afectar el precio de libre concurrencua y otras transacciones

• Los factores de comparabilidad no deben ser pagados, dado que no pueden ser poseídos, controlados o transferidos, pero pueden afectar el precio de libre concurrencia para otras transacciones

• Un punto importante: El hecho de que un ítem no sea un intangible no significa que pueda ser ignorado en un análisis de precios de transferencia o que el contribuyente pueda alegar la transferencia de dicho ítem sin remuneración

¿Qué diferencia hace la definición?

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TRATAMIENTO DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA PARA

FACTORES IMOPORTANTES DE COMPARABILIDAD

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• El Capítulo I de las Guías de Precios de Transferencia (GPT) se ha ampliado para discutir imoprtantes factores de comparabilidad:– Ahorro por reubicación (location savings)– Otras características del mercado local– Fuerza de trabajo organizada– Sinergias de grupos multinacionales

Intangibles y factores de comparabilidad

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• Ahorro en costos atribuible a la conducción de operaciones de negocios en un mercado geográfico particular

• El Documento de Discusión Revisado se basa en la orientación existente en el Capítulo IX Guías de Precios de Transferencia ¶9.148 – 9.153. – Establece que la orientación del Capítulo IX es generalmente aplicable – no hay un nuevo acercamiento ahorro por reubicación

• El punto clave es que cuando hay buenos comparables en el mercado local, estos proporcionan la mejor evidencia de cómo los beneficios de la ubicación de ahorros deben ser asignados entre empresas asociadas

Ahorro por reubicación

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• Cuando no hay comparables en mercados locales, entonces todos los hechos y circunstancias relevantes deben ser considerados para determinar:– Si existe ahorro por reubicación– El monto de cualquier ahorro por reubicación– Si se han trasladado a clientes independientes o

proveedores– Cómo cualquier ahorro neto por reubicación no

trasladado a clientes y proveedores debe ser asignado

Ahorro por reubicación (2)

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• Las características del mercado local pueden afectar la comparabilidad y ajustes son a veces necesarios

• Ejemplos: tamaño del mercado, crecimiento en el mercado, cercanía con clientes, hábitos de los consumidores, infraestructura, mano de obra educada, etc.

• Como con el ahorro por reubicación, cuando los comparables del mercado local están disponibles, ellos proporcionan el mejor referente sobre cómo los beneficios que surgen de las características del mercado local deben ser asignados.

• No se presume que los beneficios de las características del mercado local pertenezcan en su totalidad a la entidad del mercado local

Características del mercado local

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• El valor de la fuerza de trabajo organizada puede afectar el precio para servicios proporcionados por esta fuerza laboral – análisis de comparabilidad puede ser requerido

• Ordinariamente, no hay cargo por la transferencia o cesión de empleados individuales más allá del pago por los servicios de los empleados

• Sin embargo, en algunos casos, las transferencias y cesiones de empleados individuales también puede llevar a una transferencia de know-how, lo cual debe ser analizado según el Capítulo IV

Fuerza de trabajo organizada

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• El Documento de Discusión Revisado reconoce que ajustes por comparabilidad pueden tener que realizarse para sinergias del grupo multinacional, en algunos casos

• La primera interrogante es si la sinergia del grupo deriva puramente como resultado a la memebresía del grupo, en cuyo caso no debe ser pagada, o si deriva de la acción grupal coordinada

• En el último caso, el beneficio de la sinergia deberá ser compartido por los miembros del grupo con base en sus contribuciones a la creación de la sinergia

• Ejemplo: descuentos centralizados de compra y volumen

Sinergias del grupo multinacional

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PROPIEDAD DE INTANGIBLES Y DERECHO A

RENDIMIENTOS ATRIBUIBLES A INTANGIBLES

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1. Identificar al propietario legal2. Identificar a las partes desempeñando funciones, usando

bienes y asumiendo riesgos relacionados con el desarrollo, mejoramiento, mantenimiento y protección de intangibles

3. Confirmar consistencia entre acuerdos y comportamiento (GPT ¶ 1.53)

4. Identificar operaciones controladas relevantes5. Cuando sea posible, determinar un precio de libre

concurrencia para operaciones relevantes determinadas6. En casos excepcionales (per GPT ¶1.64 – 1.68),

recaracterizar transacciones según sea necesario para reflejar condiciones de libre concurrencia

Propiedad de intangibles: marco para el análisis

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• La propiedad legal es el punto de partida del análisis, pero – – La propiedad legal por sí sola no transmite un

derecho a retener últimamente cualquier ganancia atribuible a intangibles

– El propietario legal debe remunerar a empresas asociadas por sus contribuciones (funciones, bienes y riesgos)

Propiedad legal y funciones importantes

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• Según la libre concurrencia, el propietario legal generalmente desempeñaría importantes funciones por sí mismo, incluyendo:– Diseño y control de la investigación y el desarrollo– Dirección y control presupuestario– Control sobre decisiones estratégicas relacionads con desarrollo de

intangibles– Decisiones sobre defensa y protección de intangibles– Control de calidad continuado

• Si hay extrernalización a empresas asociadas, la parte desempeñando dichas funciones importantes debería no ser tratada en general como la parte examinada en la aplicación de métodos unilaterales para transacciones de precios relacionadas con el desarrollo de intangibles

Funciones importantes

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• El financiamiento es importante y debe ser evaluado al determinar precios de libre concurrencia

• Una entidad meramente proporcionando financiamiento, pero no llevando a cabo funciones o asumiendo riesgos deberá recibir un rendimiento menor que entidades que desempeñan funciones y asumen riesgos

• Rendimiendo ajustado al riesgo sobre el capital invertido, pero no más, consistente con arreglos similares con partes no relacionadas

Rol de financiamiento

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• El riesgo puede ser importante y debe ser recompensado

• Es necesario que sea evaluado separadamente del financiamiento. El pago de dinero no necesariamente se relaciona precisamente con asumir el riesgo

• Orientación sobre el riesgo en el Capítulo IX debe aplicarse– Control– Capacidad financiera

Rol de asumir riesgos

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IDENTIFICANDO Y CARACTERIZANDO TRANSACCIONES

RELEVANTES

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• Transferencia de intangibles o derechos en intangibles– Incluye ventas de intangibles y otras operaciones

que tienen el mismo efecto económico– También incluye licencias de intangibles y otras

transacciones que involucran transferencias de intereses parciales en intangibles

• Operaciones en que se usa intangibles pero no se transfieren

Dos clases de operaciones

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• Identificando los términos de las transacciones que involucran transferencias de intangibles

• Caracterizando transacciones actuales en cuanto al comportamiento de las partes

• Específicamente identificando todos los intangibles transferidos, incluyendo combinación de intangibles

• Identificando cualquier restricción o limitación relevante sobre los derechos transferidos

• Identificando transacciones cuando los intangibles son transferidos en combinación con otras transacciones emprendidas (e.g. venta de bienes o prestación de servicios).

Consideraciones al caracterizar las transferencias de intangibles

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IDENTIFICANDO PRECIOS DE LIBRE CONCURRENCIA PARA OPERACIONES QUE

INVOLUCRAN INTANGIBLES

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• Las reglas generales de los Capítulos I – III de las GPT aplican a transacciones que involucran tanto la transferencia como el uso de intangibles

• Alternativas realistas para cada una de las partes deben ser consideradas en operaciones que involucran tanto la transferencia como el uso de intangibles

• Las perspectivas de ambas partes de la transacción deben ser tomadas en consideración

Principios generales

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• En aplicación de los principios de los Capítulos I – III, la comparabilidad de intangibles siendo examinados es una preocupación crítica

• Dado que los intangibles a menudo tienen características únicas, el análisis de comparabilidad es especialmente importante en materia de intangibles

• A menudo no será posible identificar intangibles comparables para fundamentar el análisis basado en comparables

Cuestiones de comparabilidad

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• Exclusividad• Ámbito geográfico• Vida útil• Estado de desarrollo• Derechos a mejoras, revisiones y actualizaciones• Expectativa de beneficios futuros• Otros factores pueden ser importantes en casos

específicos

Factores de comparabilidad importantes para intangibles

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• Riesgos importantes deben ser considerados:– Riesgos relacionados con futuros desarrollos de

intangibles– Riesgos relacionados con obsolescencia del

producto y devaluación del intangible– Riesgos relacionados a infracción de derechos de

intangibles– Responsabilidad por el producto y riesgos similares– Otros riesgos en casos específicos

Comparaciones de riesgos relacionados con intangibles

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• Confiabilidad de cualquier ajuste propuesto para comparar intangibles

• Uso de comparables obtenidos de bases de datos– No es prohibido el uso de información de bases de

datos– Pero es necesario considerar si existe suficiente

infirmación para evaluar los factores de comparabilidad establecidos anteriormente

– Otras disposiciones de las GPT sobre el uso de bases de datos son completamente aplicables

Otras preocupaciones de comparabilidad

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• Aplican los principios generales de las GPT ¶ 2.1 – 2.11– Agregación de las operaciones– Uso de más de un método

• Cualquiera de los métodos aprobados por la OCDE pueden ser usados en circunstancias apropiadas

Seleccionando el método más apropiado

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• Cualquiera de los cinco métodos de la OCDE de precios de transferencia pueden aplicar en asuntos que involucran transferencias de intangibles

• Técnicas de valuación son herramientas útiles• Cuidados en cuanto al uso de algunos métodos

– Se desalienta el uso de métodos basados en costo, excepto para aplicación limitada en asuntos que involucran uso interno de intangibles

– Métodos unilaterales (margen neto de la operación y precio de reventa) no son típicamente útiles para valorar directamente intangibles, pero pueden ser usados en algunos acercamientos de valoración residual

Métodos de precios de transferencia

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• CUP – cuando operaciones comparables que involucran intangibles comparables pueden ser identificadas

• Reparto del beneficio – pero se requiere trabajo adicional sobre los métodos de repartición según el Plan de Acción de BEPS

• Técnicas de valuación

Métodos más útiles

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• Uso de las técnicas de valuación especialmente aprobadas

• No hay resumen exhaustivo de las técnicas de valuación aceptadas

• No hay ratificación de prácticas de valuación o estándares particulares

• Las valuaciones de precios de compra no son determinativas para efectos de precios de transferencia

• Las técnicas basadas en valor descontado de flujos de efectivo pueden ser especialmente útiles– Pero con una salvedad importante: los supuestos de aplicación

de técnicas de valoración subyacentes deben ser considerados cuidadosamente. Tales técnicas deben ser aplicadas utilizando supuestos que sean consistentes con el principio de libre concurrencia

Uso de técnicas de valuación

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• Pequeños cambios en suposiciones pueden crear grandes cambios en el resultado de la valuación. En consecuencia, es importante considerar:– Precisión de proyecciones financieras– Suposicíones en cuanto a tasas de crecimiento– Estimaciones de tasas de descuento– Vuda putil y valores terminales– Suposiciones sobre impuestos

Suposiciones a ser consideradas

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• Trabajo adicional sobre valoración de intangibles se ha diferido y será considerado en el Plan de Acción de BEPS– Intangibles parcialmente desarrollados sin

historial financiero– Intangibles que son extremadamente críticos para

los negocios y que no tienen comparables reales

Intangibles difíciles de valorar

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• Estructura de pago del contribuyente debe ser generalmente respetada (i.e. pago único, pagos supeditados al uso o beneficio, regalías periódicas)

• Pero los riesgos asociados a diferentes términos de pago deben ser explícitamente tomados en cuenta al determinar la remuneración de libre concurrencia

Forma de pago

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• Aplican reglas generales de Capítulos I-III• Intangibles son un factor importante de comparabilidad• Los comparables pueden a menudo encontrarse

inclusive cuando los intangibles son usados por una o ambas partes

• Cuando la existencia de intangibles únicos y valuables dificulten la comparabilidad, los métodos no basados en comparables, incluyendo el de reparto de beneficios y técnicas de valuación pueden ser necesarios

Transacciones que involucran uso pero no transferencia de intangibles

¿Preguntas y/o comentarios?