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CASTELLARES AbogadosConsultores

EL RÉGIMEN LEGAL DELOS INTERESES EN EL

PERÚIntereses Previsionales

Pleno Jurisdiccional CivilCorte Superior de Justicia de Lima

Lima, 12 Noviembre 2009

Expositor: Rolando CASTELLARES Aguilar




Intereses, antecedentes en la Historia

• La prohibición del cobro de intereses

• Cultura y creencias religiosas

• Los Mensajes Bíblicos

• La Mora del Deudor y la aceptación de %

• El capital como elemento esencial en la

actividad económica moderna• La onerosidad de las obligaciones

crediticias (1245, 1246 CC)




Biblia

• San Lucas Cap.VI versículo 35 “prestad sinesperanzas de recibir alguna cosa por eso”

• San Mateo, Cap.XXV versículo 26.27(parábola de los talentos) “siervo malo y

perezoso… debías haber dado a losbanqueros mi dinero para que yo a la vueltarecobrase mi caudal con los intereses…”




Interés - Tasa

• Interés: es “Provecho, utilidad, ganancia” • “Lucro producido por el capital”

(Diccionario de la Lengua Española)

• “Precio pagado en dinero por el uso del propio dinero” (Enciclopedia Jurídica Omeba)

• “Es la contraprestación por el uso del dinero o decualquier otro bien” (CC Art.1242)

• “Tasa: medida, regla”

(Diccionario de la Lengua Española)




Regímenes de determinación de %

• Sistema de tasa mínima

• Sistema de tasa máxima

• Sistema de tasa mínima y máxima

• Sistema de tasa libre

• Sistemas combinados o mixtos




Antecedentes …Código Civil

• Determina un régimen de tasas máximas

• Asignación al BCR como autoridad que fija

estas tasas MAXIMAS

• Tasas máximas únicas para todos los

agentes del mercado

• Complementado con la figura delictiva de la

Usura, Art.214 CP




Evolución en el sistema peruano

El Perú se ha mantenido en un esquema de

control de tasas de interés, con tasas máximas de

interés que fija el BCR; excepto dentro del SF

Desde 1993 tiene un régimen mixto: Libre y sin

topes para las operaciones bancarias; y, libre

pero con topes máximos para el resto de los

sectores. La tasa MAXIMA lo fija el BCR




Régimen de Libre Oferta y Demanda

Mercado de Libre Competencia

(Dentro del SFN)La tasa es determinada según la oferta y

demanda del mercado

Distorsiones de la libre competencia deben sercorregidas por el BCR. Puede fijar máx/mín

Debe cuidarse de prácticas monopsódicas,

monopólicas, coercitivas y todo otro queafecte la libre competencia

(Defensores del usuario, Indecopi, SBS, PJ)




D.L. 757

Art. 2 El Estado garantiza la libre iniciativa privada. LaEconomía Social de Mercado se desarrolla sobre la base de

la libre competencia y el libre acceso a la actividad

económica.

Art. 4 La libre competencia implica que los precios en la

economía resultan de la oferta y la demanda, de acuerdo a

los dispuesto en la Constitución y las Leyes.Los únicos precios que pueden fijarse administrativamente

son las tarifas de los servicios públicos, conforme a lo que

se disponga expresamente por Ley del Congreso de la

República.




Ley de Bancos 26702

Art. 9

Las empresas del sistema financiero pueden señalar

libremente las tasas de interés, comisiones y gastos para

sus operaciones activas y pasivas y servicios. Sin

embargo para el caso de la fijación de las tasas de

interés deberán observar los límites que para el efecto

señale el Banco Central, excepcionalmente, con arregloa lo previsto en su Ley Orgánica. La disposición

contenida en el primer párrafo del art. 1243 del Código

Civil no alcanza a la actividad de intermediación

financiera.




Tasas Máximas, Código Civil

(Operaciones ajenas al SF)• Las tasas MAXIMAS de interés

compensatorio y moratorio, las fija el

BCR• Excesos dan lugar a la devolución o a la

imputación al capital, a voluntad del deudor

• La tasa de interés LEGAL, la fija el BCR .Es única, no hay máxima.

(Arts.1243, 1244 CC, Art.51 LOBCR)




Clases de Interés

• Según su naturaleza: - Compensatorios

- Moratorios

• Según su origen: - Convencionales

- Legales




Clases de Interés Bancario

• Intereses Bancarios:

• Interés activo: Interés cobrado por el Banco a susdeudores. Promedios del Sistema: TAMN y TAMEX;

TAMN-MYPE y TAMEX-MYPE

• Interés pasivo: Interés pagado por el Banco a susahorristas y clientes depositantes. Promedios del Sistema:TIPMN y TIPMEX

• Spread: margen de intermediación o diferencia entre la tasade interés pasiva y activa




Actual Régimen de Tasas deInterés para operaciones dentro y

fuera del SFN

Dentro del Sistema Financiero: Tasas Libres,sin ningún límite, salvo las que imponga el

BCR excepcionalmente (Art. 9 Ley 26702,

Art.52, LOBCR)

Fuera del Sistema Financiero: Tasas libres,

pero con límites máximos, fijados por el BCR

(Art. 1243 del Código Civil, Art.51 LOBCR)




Ley Orgánica del BCR, Ley

No.26123• Artículo 51°.- El Banco establece de conformidad con el

Código Civil, las tasas máximas de interés compensatorio,moratorio, y legal, para las operaciones ajenas alSistema Financiero.

• Las mencionadas tasas, así como el Indice de Reajuste deDeuda y las tasas de interés para las obligaciones Sujetas a

este sistema, deben guardar relación con las tasas deinterés prevalecientes en las entidades del SistemaFinanciero.

• Artículo 52°.- El Banco propicia que las tasas de interés

de las operaciones del Sistema Financiero seandeterminadas por la libre competencia, dentro de las tasasmáximas que fije para ello en ejercicio de sus atribuciones.Excepcionalmente, el Banco tiene la facultad de fijar tasasde intereses máximos y mínimos con el propósito deregular el mercado.




Régimen del Código Penal

Art.214.- Usura

El que, con el fin de obtener una ventaja patrimonial, para sí opara otro, en la concesión de un crédito o en su

otorgamiento, renovación, descuento o prórroga del plazode pago, obliga o hace prometer pagar un interés superioral límite fijado por la ley, será reprimido con penaprivativa de libertad no menor de uno ni mayor de tresaños y con veinte a treinta días-multa.

Si el agraviado es persona incapaz o se halla en estado denecesidad, la pena privativa de libertad será no menor dedos ni mayor de cuatro años.




Naturaleza de los Intereses

• Interés Compensatorio: Es compensatoriocuando constituye la contraprestación por

el uso del dinero o de cualquier otro bien• (1242 CC)

• Interés Moratorio: Es moratorio cuando

tiene porfinalidad indemnizar la mora

enel pago

• (1242 CC)




Intereses Compensatorios

-Interés Convencional: Se devengan exclusivamente por

pacto entre las partes (Art. 1242)

-La tasa es libre dentro del SFN

- Debe observarse la tasa máxima BCR, fuera del SFN,

bajo sanción penal y devolución o imputación a capital




Interés Legal Interés Legal es el interés compensatorio que debe pagar el deudor,cuando exista la obligación de pagar interés y no se hubiere fijado la tasa (1245 CC)

Tasa se fija por mandato de la Ley - (Art. 1244)

El mutuatario debe abonar intereses al mutuante, salvo pacto en contrario(1663 CC)

Si no se ha convenido interés moratorio, el deudor sólo está obligado apagar por causa de mora el interés compensatorio pactado y, en su defecto,el interés legal. (1246 CC)

Se aplica dentro o fuera del SF




Interés Moratorio

• Interés Moratorio: Es moratorio cuando tiene porfinalidad indemnizar la mora en el pago (1242CC)

• Se paga sólo durante el período de mora

• Se cobra solo si se hubiere pactado. Si no haypacto, durante el período de mora se paga el

Compensatorio pactado, en defecto, el LEGAL• Es de libre determinación dentro del SF y sujeto a

límite fuera del SF




Tasas máximas de interéscompensatorio y moratorio

(sector no financiero) Moneda Nacional:

Tasa de Interés Compensatorio Máxima:TAMN: hasta 30.Set.2007 19.90%

TAMN-MYPES, desde 1.Oct.2007 38.53%

Tasa de Interés Moratorio Máxima:

15% TAMN: hasta 30.Set.2007 2.985%15% TAMN-MYPES: desde 1.Oct.2007 5.779%




Tasas máximas de interéscompensatorio y moratorio

(sector no financiero) Moneda Extranjera

Tasa de Interés compensatorio máxima:TAMEX: hasta 30.Set.2007 8.77%

TAMEX-MYPES: desde 1.Oct.2007 22.82%

Tasa de Interés moratorio máxima:

20% de TAMEX: hasta 30.Set.2007 1.754%20% de TAMEX-MYPES: desde 1.Oct.2007 4.564%




Tasas de intereses Legal

(aplicable dentro o fuera del SFN) Moneda Nacional:

TIPMN 1.63%

Moneda Extranjera:

TIPMEX 1.04%




Tasas de Interés Hasta el 30Set07

• Las tasas de interés máximas convencionalcompensatorio y moratorio para las

operaciones entre personas ajenas al SF,que dispone la Circ.BCR No.021-2007-BCRP, son aplicables para las operacionesque se pacten a partir del 1.Oct2007.

Las operaciones pactadas antes de estafecha, se siguen rigiendo por las tasasmáximas anteriormente vigentes.




Tasa de Interés Legal en Contratos

con el Estado• D. Lvo. No.1017 – Ley de Contrataciones del Estado

Art.48.- Intereses y penalidades

En caso de atraso en el pago por parte de la Entidad, salvo

que se deba a caso fortuito o fuerza mayor, ésta reconoceráal contratista los intereses legales correspondientes. Igualderecho corresponde a la Entidad en caso sea la acreedora.

El contrato establecerá las penalidades que deberán aplicarse

al contratista ante el incumplimiento injustificado de susobligaciones contractuales, de acuerdo a lo dispuesto en elReglamento.

(El Peruano, 4. Jun.08)




Intereses en Títulos Valores

• Títulos Valores que admiten y no admiten

pacto de intereses compensatorios hasta su

Vcto• Posibilidad de pacto de intereses

compensatorios y moratorios durante la

mora




Intereses en obligaciones especiales

• Tributarios

• Laborales

• Previsionales

• Depósitos en B de la N




Capitalización de Intereses

ANATOCISMO




Capitalización de Intereses

Anatocismo: “ana” = repetición; “tokos” = interés

Grecia: permitida en forma irrestricta

Roma: limitación de tasas (Ley de las XII Tablas,Ley Licinia) prohibición, salvo comerciantes (LeyGenucia) prohibición total de anatocismo(Justiniano)

Prohibición de toda forma de usura y anatocismo

(Derecho Canónico)Código Napoleón (1802), lo admite sujeto a pacto

posterior; regla que la codificación posterior sigue




Capitalización de intereses

(anatocismo)

Los intereses devengados se suman al capital

constituyendo la suma de ambos la nueva basede calculo de los intereses posteriores.

(Es el cobro de interés sobre intereses nopagados)





(anatocismo en CC)El CC lo permite, bajo los siguientes

condiciones:

•El acuerdo debe constar por escrito

•Debe celebrarse después de contraída la

obligación

•Debe mediar por lo menos un año de atraso

en el pago de intereses

(Art. 1250 C.C.)





(anatocismo) No cabe pactar la capitalización de intereses al

momento de contraer la obligación; salvo que

se trate de cuentas mercantiles, bancarias, o

similares.

(Art. 1249 C.C.)




Tasa de Interés Efectiva

• Res.SBS No.1765-2005, Artículo 17°.- Tasa de costo efectivo anual• La tasa de costo efectivo es aquella que permite igualar el valor actual

de todas las cuotas y demás pagos que serán efectuados por el clientecon el monto que efectivamente ha recibido en préstamo. Para este

cálculo se incluirán todas las cuotas por monto del principal eintereses, todos los cargos por comisiones, los gastos por serviciosprovistos por terceros o cualquier otro gasto en los que haya incurridola empresa, que de acuerdo a lo pactado serán trasladados al cliente,incluidos los seguros, cuando corresponda. No se incluirán en estecálculo aquellos pagos por servicios provistos por terceros quedirectamente sean pagados por el cliente.

• Los cálculos de la tasa de costo efectivo procederán bajo el supuestode cumplimiento de todas las condiciones pactadas.

• La tasa de costo efectivo deberá expresarse en términos anualesutilizando para ello la fórmula señalada en el Anexo N° 1 delReglamento.

•




Cálculo de la tasa efectiva anual

Res.SBS No.1765-2005:CÁLCULO DEL COSTO EFECTIVO ANUAL

Para homogeneizar el cálculo de la tasa de costo efectivo anual a que alude elartículo 17° del Reglamento, se deberá considerar la siguiente fórmula:

ia = (1 + it) k - 1donde:

• ia : Tasa del costo efectivo anual.

• it : Tasa del costo efectivo correspondiente al período de pago dela cuota (mensual, trimestral, semestral, etc.)

• k : Número de cuotas en un año.

La tasa del costo efectivo correspondiente al período de pago de la cuota (it),es aquélla que permite igualar el valor actual de todas las cuotas con el montoefectivamente otorgado en préstamo al cliente.

11 k

t aii




Inicio del pago de intereses

• En las obligaciones de dar sumas de dinero,

hay obligación de pagar interés LEGAL,

desde que el Deudor incurre en mora, sinnecesidad de tener que probar el daño

sufrido (Art.1324CC)

• Si antes de la mora se debían interesesmayores, éstos se siguen devengando con

calidad de moratorios




Mora

• Incurre en mora el obligado desde que el acreedorle exija, judicial o extrajudicialmente, elcumplimiento de la obligación. (Art.1333 CC)

• No es necesario intimidar, cuando:• La ley o el pacto lo señalen

• De la naturaleza y circunstancias de la obligación,el tiempo es motivo determinante

• Deudor manifiesta por escrito negativa a cumplir• Intimidación no es posible por causa imputable al

deudor




Mora de obligaciones sujetas a

determinación judicial• En obligaciones de dar sumas de dinero

cuyo monto requiere ser determinado por

resolución jdcial, hay mora desde la fechade la citación con la demanda (Art.1334CC)




Mora en obligaciones mercantiles

• La mora se inicia, en los contratos con fecha

de vencimiento, al día siguiente del vcto

• En los que no hay fecha de vencimiento,desde que acreedor cite jdcialmente al

deudor o lo intime jdcial o notarialmente

(Art.63 C de Co)




INTERESES PREVISIONALES




PROBLEMAS QUE PLANTEA

• Son de naturaleza civil o administrativa?

• Deben ser determinados en proceso civil o

en proceso contencioso administrativo?• Se devengan desde la fecha en la que debe

pagarse la pensión o desde la fecha de lanotificación con la demanda a la ONP?

• Se aplica el interés Legal “Efectivo” (concapitalización diaria) o sin capitalizar?




Intereses Laborales

• D.L. 25920

• Desde el 3.Dic.92, los adeudos de carácter laboral,

generan el interés LEGAL fijado por el BCR. Noes capitalizable.

• Este interés se devenga desde el día siguiente a

aquél en que se produjo el incumplimiento, hasta

su pago efectivo, sin que sea necesario exigir jdicial o extrajdicialmente al empleador o probar

daño




Intereses Previsionales

• D.S.No.070-98-EF: 6ta Disposición Transitoria:Precisa que los aspectos relativos a los regímenesprevisionales en general, no son de naturaleza

laboral sino de seguridad social.

• D.S.No.159-2002-EF, Lineamientos para el pagode pensiones 20530, Numeral 7.5: Habiéndoseestablecido distinción entre aspectos laborales y de

seguridad social, y siendo el DL 25920 norma querige sólo asuntos laborales, en las reclamacionesprevisionales, no procede pago alguno de intereses




Civil o Administrativo?• Casación Número 2383-2008 (Demanda: sobre pago de

intereses interpuesta en la competencia civil.

• Sala declaró la nulidad de todo lo actuado desde el autoadmisorio ordenándose remitir los autos al JuzgadoContencioso Administrativo que corresponda,

argumentando que: i) El artículo 148 de nuestraConstitución establece que: “ Las resolucionesadministrativas que causan estado son susceptibles deimpugnación mediante la acción contencioso-administrativa.” y ii) La Ley No. 27584, en su artículo 9establece cuales son los órganos competentes en primera

instancia para conocer los procesos contenciososadministrativos, iii) La liquidación de las pensionesdevengadas están contenidas en resolucionesadministrativas y sobre el monto que éstas arrojan es quese solicita el pago de intereses.



CASTELLARES Abogados

Consultores

Civil o Administrativo?

• Casación Número 3251-2008 (Demanda: sobre pago de intereses interpuesta en lacompetencia civil.

• Instancias inferiores declararon improcedente la demanda por incompetencia señalandoque la Contenciosa Administrativa debía conocerla por tratarse de una obligación acargo de la administración.

• Sala Suprema señaló que la demanda es de competencia del ámbito civil dado que: a) No se persigue el reconocimiento de una pensión, sino lo que se persigue es el pago delos intereses generados por el tiempo transcurrido y por el uso de la suma adeudada porconcepto de pensión, en cuya relación el demandante es el acreedor y la demandada ladeudora, supuestos claramente establecidos en el artículo 1242 del Código Civil: “ Elinterés es compensatorio cuando constituye la contraprestación por el uso del dinero ode cualquier otro bien.” y “ Es moratorio cuanto tiene por finalidad indemnizar la moraen el pago.” b) Si bien la obligación dineraria planteada emana de una obligaciónprevisional, sus consecuencias deben regirse por la normatividad civil, porque los

supuestos de hecho están regulados en el artículo 1242 y siguientes del Código Civil) yc) Todo acto administrativo es una declaración de la entidad pública, en el marco denormas de derecho público, empero en el presente caso la actuación de la administraciónno está regulada en una norma de derecho público (Deudora-demandada: ONP) puestoque la obligación reclamada se sustenta en una norma de derecho privado (artículo 1242y siguientes del Código Civil.




Consultores

Inicio de devengo de Intereses

• Casación Número 145-2005, sostiene que la obligación de pago de intereseslegales debe computarse desde la fecha en que la ONP incumplió la obligaciónprincipal (entiéndase la obligación de otorgamiento de la correspondiente pensión). Siendo aplicable el inciso 4) del artículo 1333 del Código Civil: “ Noes necesaria la intimación para que la mora exista: Cuando la intimación no

fuese posible por causa imputable al deudor.” Y no el primer párrafo delartículo 1333 del aludido Código: “ Incurre en mora el obligado desde que elacreedor le exija, judicial o extrajudicialmente, el cumplimiento de suobligación.”

• En igual sentido Casación Número 2477-2005. Pero con la diferenciaque la mora automática y la mora con intimación no resultan aplicables, entanto la obligación de pagar los intereses moratorios surgen de la propia

naturaleza del derecho constitucional afectado, tal como lo prevé el inciso 2)del artículo 1333 del Código Civil: “ No es necesaria la intimación para que lamora exista: Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligaciónresultare que la designación del tiempo en que había de entregarse el bien, o practicarse el servicio, hubiese sido motivo determinante para contraerla.”




Consultores

Inicio de devengo de Intereses

• ONP: El pago de los indicados intereses

debe computarse desde la interposición de

la demanda donde se pide dichos intereses(artículo 1334 del Código Civil: “ En las

obligaciones de dar sumas de dinero cuyo

monto requiera ser determinado medianteresolución judicial, hay mora a partir de la

fecha de la citación con la demanda”).




Interés Legal “Efectivo”

• Circular BCR No.021-2007-BCRP:

“La tasa de interés legal es equivalente a al TIPMN.

La TIPMN es la tasa de interés promedio ponderado de las

tasas pagadas sobre los depósitos en moneda nacional,incluidos aquellos a la vista, por las empresas bancarias yfinancieras y es expresada en términos efectivos anuales.

Esta tasa es publicada diariamente por le SBS.”

SBS entiende que “tasa efectiva” debe ser tasa capitalizada

Factor Acumulado - Efectiva

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