robo agravado.docx

8/16/2019 ROBO AGRAVADO.docx

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1El delito de robo en el Perú

Luis Villarreal Avalos.

Mayo 2016.

Universidad Católica los Ángeles de Chimote.

!ilial Chiclayo.

"erecho #enal #arte $s%ecial.

1


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DEDICATORIA

A Dios& %or demostrarme

'ue d(a a d(a con humildad&

%aciencia y saidur(a )odo

es %osile.

A mi esposa y mi hijo&

'ue me llenan de alegr(as

y me ins%iran a ser me*or

cada d(a.

A mis padres, %or el a%oyo

incondicional y la constante

motivación 'ue me rindan

%ara siem%re seguir

adelante.

2


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INDICE

INTRODUCCION......................................................................................51CONCEPTO! DE RO"O#........................................................................811!E$%N DI&ER!O! AUTORE!#............................................................81'!E$%N E( CODI$O PENA(................................................................8'TEORIA!#.............................................................................................9'1E( RO"O CO)O UN DE(ITO CO)P(E*O............................................9''E( RO"O CO)O &ARIEDAD DE( +URTO A$RA&ADO..........................9

'E( RO"O E! DE NATURA(E-A AUT.NO)A......................................10'/E(E)ENTO! O"*ETI&O! DE( RO"O................................................11RO"O A$RA&ADO..............................................................................291!U*ETO ACTI&O..............................................................................11'!U*ETO PA!I&O.............................................................................. 12&A(OR DE( "IEN..............................................................................13/"IEN *URIDICO PROTE$IDO............................................................140ACCION DE APODERAR...................................................................18 I(E$ITI)IDAD DE( APODERA)IENTO..............................................192"IEN )UE"(E..................................................................................203(A &IO(ENCIA O (A A)ENA-A.........................................................224 E)P(EO DE &IO(ENCIA CONTRA (A! PER!ONA!...........................2315 (A A)ENA-A DE UN PE(I$RO IN)INENTE......................................27/1 "IEN *URIDICO................................................................................30/' A$RA&ANTE!..................................................................................31/'1 RO"O EN CA!A +A"ITADA............................................................31/'' RO"O DURANTE (A NOC+E..........................................................33/' RO"O EN (U$AR DE!O(ADO.......................................................34/'/ RO"O A )ANO AR)ADA...............................................................35/'0 RO"O CON E( CONCUR!O DE DO! O )6! PER!ONA!.................37/' RO"O EN CUA(7UIER )EDIO DE (OCO)OCI.N DE TRAN!PORTE

P%"(ICO O PRI&ADO DE PA!A*ERO! O DE CAR$A, TER)INA(E!TERRE!TRE!, 8ERRO&IARIO!, (ACU!TRE! 9 8(U&IA(E!, PUERTO!,

AEROPUERTO!, RE!TAURANTE! 9 A8INE!, E!TA"(ECI)IENTO! DE+O!PEDA*E 9 (U$ARE! DE A(O*A)IENTO, 6REA! NATURA(E!PROTE$IDA!, 8UENTE! DE A$UA )INERO:)EDICINA(E! CON 8INE!TUR;!TICO!, "IENE! IN)UE"(E! INTE$RANTE! DE( PATRI)ONIOCU(TURA( DE (A NACI.N 9 )U!EO!................................................39

/'2 RO"O 8IN$IENDO E( A$ENTE !ER AUTORIDAD...........................44/'3 RO"O 8IN$IENDO E( A$ENTE !ER !ER&IDOR P%"(ICO..............45/'4 RO"O 8IN$IENDO E( A$ENTE !ER TRA"A*ADOR DE( !ECTOR

PRI&ADO............................................................................................45/'15 RO"O )O!TRANDO E( A$ENTE )ANDA)IENTO 8A(!O DE

AUTORIDAD.......................................................................................46/'11 RO"O EN A$RA&IO DE )ENORE! DE EDAD................................47/'1' RO"O EN A$RA&IO DE ANCIANO!...............................................48

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/'1 RO"O !O"RE &E+ICU(O AUTO)OTOR......................................49/'1/ RO"O CON (E!IONE! (E&E! EN (A INTE$RIDAD 8;!ICA O

)ENTA( DE (A &;CTI)A.....................................................................49/'10 RO"O CON A"U!O DE (A INCAPACIDAD 8;!ICA O )ENTA( DE (A&ICTI)A.............................................................................................53

/'1 RO"O )EDIANTE E( E)P(EO DE DRO$A! 9


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INTRODUCCION

$l delito de roo agravado en todas sus modalidades es tan +recuente en

los estrados *udiciales& se encuentra %revisto en el art(culo 1,- del Código

#enal. ui/ su +recuencia constituya uno de los motivos %or los cuales el

legislador en catorce aos de vigencia de nuestro maltrecho Código

#enal& ha modi+icado hasta en cuatro o%ortunidades su numeral 1,-. As(

tenemos& el teto original +ue modi+icado %or Ley 32 2641- del 01 de *unio

de 1--5& luego el 21 de *unio de 1--6 se %romulgó la Ley 3- 26640& as(

mismo& lo dis%uesto %or esta ltima ley +ue modi+icado %or el "ecretoLegislativo 32 ,-6 del 25 de mayo de 1--, %or el cual recurriendo a la

drasticidad de la %ena el cuestionado goierno de a'uellos aos&

%retendió +renar la ola de roos agravados 'ue se ha(a desencadenado

en las grandes ciudades de nuestra %atria. Con la vuelta de aires

democrticos& el 07 de *unio de 2001 se %ulicó la Ley 32 28582 %or la

cual en su art(culo %rimero se modi+icó lo dis%uesto en el "ecreto

Legislativo antes citado. $l 04 de mar/o de 2008 %or Ley 32 2,-,2 se haam%liado el contenido del inciso 7 del citado art(culo 1,- del Código

#enal. !inalmente el Art(culo +ue modi+icado %or el Art(culo 1 de la Ley 39

2-508& %ulicado el 1, se%tiemre 200-.

$l %resente traa*o tiene con +in concienti/ar a las autoridades acerca de

la rigurosidad de sus sanciones& ya 'ue de la numerosa gama de il(citos

%atrimoniales regulados %or el Código #enal #eruano vigente destacan&

%or su intenso nivel de in*usto y elevado 'uantum %unitivo& los de roo yetorsión agravados %or la %roducción de muerte o lesiones graves.

#revisiones de ti%icidad com%le*a introducidas mediante el "ecreto

Legislativo 39 ,-6 :27;07;1--,


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>asta antes de la dación del decreto en re+erencia& de %roducirse

situaciones de muerte o lesiones graves en el intento del roo :sim%le o

agravados< se generaa un cuadro de ti%icidades %enales mlti%les

aordado a nivel de concurso entre delitos %atrimoniales y contra la vida

el cuer%o y la salud& vale decir eran a%licales ti%os %enales diversos al

su%uesto de hecho delictivo en concordancia con lo dis%uesto& adems&

%or el ltimo %rra+o del art(culo 1,- del diseo original del Código #enal

de 1--1 'ue a la letra indicaa ?en los casos de concurso con delitos

contra la vida& el cuer%o y la salud& la %ena se a%lica sin %er*uicio de otra

ms grave 'ue %udiera corres%onder a cada caso@. $n lengua*e ms

sencillo& si el su*eto activo del delito de roo mediante los actos de

violencia generaa la muerte de la v(ctima le era im%utale el art(culo 1,,

ó 1,- :roo sim%le o agravado< como tami=n el art(culo 106 ó 111

:homicidio sim%le o cul%oso


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%roducción :o consecuencia< de muerte un %er+il t(%ico %ro%io

di+erenciado& y 'ue en gran modo har(an legitimado su uso t=cnico

normativo& evitndole al int=r%rete las serie de di+icultades hoy

oservadas con el modelo 'ue registra nuestro Código #enal luego de la

re+orma de 200-.

)al es la materia 'ue nos servir de ase %ara comentar dos e*ecutorias

de la Corte u%rema. La %rimera& de +echa 40 de mar/o de 1---& en la

'ue la ala #enal u%rema utili/a la tesis del delito medio y la del delito

+in %ara cali+icar el su%uesto de hecho a t(tulo de asesinato mientras 'ueen la segunda e*ecutoria de +echa 2 de mayo del 2000 la misma ala

#enal invoca la tesis del roo agravado con %roducción de muerte %ara

a%licar la %ena de 47 aos de %rivación de liertad al agente 'ue dis%aró

contra el vigilante de una entidad agraviada. Amas cali+icaciones y

decisiones *urisdiccionales nos %ermitirn e%lorar en %arte el aanico de

situaciones de hecho 'ue %ueden %resentarse a*o el conteto t(%ico

normativo del roo agravado con %roducción de muerte& o en coneióncon =l. $l lector& %or su %arte& %odr a%reciar igualmente& com%arando con

los marcos re%resivos de los delitos de homicidio :sim%le y agravado< y

lesiones& la +orma como con una anti t=cnica redacción legislativa de ase

%ol(tico criminal de earu%to %unitivo se llega a colisionar con %rinci%ios

lógicos de coherencia y sistematicidad en la construcción de las normas

%enales. As%ecto este ltimo cuyo tratamiento de*aremos %ara una

%osterior ocasión.


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E( RO"O A$RA&ADO

#ara %oder em%e/ar a desarrollar el tema me %arece necesario& de+inir lo

'ue es el RO"O& segn el Código #enal y segn "iversas ace%ciones de

ciertos autores& as( como e%oner revemente las teor(as 'ue e%lican la

naturale/a *ur(dica legislativa de la +igura delictiva del mismo& y los

elementos 'ue lo constituyen.

1 CONCEPTO! DE RO"O#

11 !E$%N E( CODI$O PENA(# Art(culo 1,,9D ?$l 'ue se a%odera ileg(timamente de un muele&

total o %arcialmente a*eno& %ara a%rovecharse de =l& sustray=ndolo

del lugar en 'ue se encuentra& em%leando violencia contra la

%ersona o amena/ndola con un %eligro inminente %ara su vida o

integridad +(sica ser re%rimido con %ena %rivativa de liertad no

menor de tres ni mayor de ocho aos.E

1' !E$%N DI&ER!O! AUTORE!#

?$l roo es un delito de a%oderamiento mediante sustracción al

igual 'ue el hurto& %ero con em%leo de violencia y;o grave amena/a

sore las %ersonas& %ara de tal modo anular su voluntad de

de+ensa y otener la sustracción;a%oderamiento en evidentes

condiciones de venta*a y dominio& lo 'ue lo di+erencia

sustantivamente del hurto y de los dems delitos %atrimoniales@.

:!idel Fo*as Vargas


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concurrencia de armas o instrucciones 'ue %udieran servir como

tales@. :Foy !reyre


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com%onentes a%arecen tan indisolulemente vinculados entre

s(& 'ue +orman un todo homog=neo indestructile& cuya

se%aración %arcial dar(a lugar a la destrucción del ti%oE.

$ste ra/onamiento si ien a %rimera im%resión %uede %arecer

sólido e im%ecale& se desarata inmediatamente al advertir

'ue en la mayor(a de delitos concurren elementos 'ue a la ve/

%ertenecen a otros hechos %uniles. $n consecuencia&

sostener esta %ostura signi+ica a+irmar 'ue la mayor(a de

delitos son de naturale/a com%le*a& lo cual es *ur(dico%enalmente errado.

' E( RO"O E! DE NATURA(E-A AUT.NO)A# La %osición

actual mayoritaria en doctrina sostiene 'ue al intervenir los

elementos violencia o amena/a en la construcción del ti%o

%enal& automticamente se convierte en +igura delictiva

%articular& %er+ectamente identi+icale y di+erenciale de las

+iguras 'ue con+orman el hurto.3o ostante& no le +alta ra/ón a Fo*as Vargas& cuando a+irma

'ue el consenso logrado en tal sentido& no %uede soslayar

cuestionamientos asados en argumentos de im%ecale

racionailidad y coherencia discursiva 'ue nos %revienen el no

olvidar 'ue& %ese a los consensos otenidos& el roo no es muy

di+erente al hurto& as( como 'ue su estructura t(%ica no est

ale*ada de la tesis de la com%le*idad& sore todo en el modelo

%eruano 'ue incluye es%ecies de roo agravado con lesiones&

resultados de muerte y lesiones graves.

E(E)ENTO! O"*ETI&O! DE( RO"O# $l roo es un delito de a%oderamiento mediante sustracción al igual 'ue el

hurto& %ero con em%leo de violencia y;o grave amena/a sore las %ersonas&

%ara de tal modo anular su voluntad de de+ensa y otener la

sustracción;a%oderamiento en evidentes condiciones de venta*a y dominio&

lo 'ue lo di+erencia sustantivamente del hurto y de los dems delitos


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%atrimoniales. !reyre& haciendo dogmtica del numeral 24- del Código

#enal derogado e%one 'ue el roo en sentido estricto es el a%oderamiento

ileg(timo de una cosa muele& total o %arcialmente a*ena& con el %ro%ósito

de a%rovecharse de ella& sustray=ndola del lugar donde se encuentra

mediante el em%leo de violencia o amena/a contra la %ersona& o de

cual'uier otro medio 'ue la inca%acite %ara resistir y sin la concurrencia de

armas o instrucciones 'ue %udieran servir como tales.

"e los conce%tos esgrimidos y es%ecialmente del %ro%io teto del ti%o %enal

se concluye 'ue en la +igura del roo concurren la mayor(a de los

elementos o*etivos del delito de hurto sim%le ya anali/ado y %ara e+ectos

del %resente anlisis resumidamente consistenD

1!U*ETO ACTI&O# "e la redacción del ti%o %enal del art(culo 1,,&

se des%rende 'ue no se eige la %resencia de alguna cualidad

es%ecial en el su*eto activo o agente del delito de roo %or lo 'ue

sin duda& autor %uede ser cual'uier %ersona natural. La nica

condición 'ue se estalece en la hermen=utica es 'ue el agente no

sea el %ro%ietario eclusivo del ien& %ues el ien o*eto del delito

dee ser Etotal o %arcialmente a*enoE. $sta ltima circunstancia

tami=n orienta 'ue +cilmente un co%ro%ietario o coheredero

%uede constituirse en su*eto activo del delito de roo y ello solo

%odr ocurrir siem%re y cuando a'uel co%ro%ietario no ostente la

%osesión del ien muele. i %or el contrario& tiene la %osesión del

ien no har roo %ues no se har(a materiali/ado la sustracciónviolenta o a*o amena/a."e comn idea con lo alegado en los ti%os %enales de hurto& su*eto

activo no %odr serlo el %ro%ietario& %ues como se ha %uesto de

relieve uno de los intereses o*eto de tutela %or el delito de roo

constituye la %ro%iedad de tal manera& 'ue dicha conducta

'uedar(a susumida nicamente en los ti%os de lesiones&

coacciones hasta homicidio de ser el caso. $s de verse 'ue el ti%o


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%enal com%rendido en el art(culo 1-19& sólo hace re+erencia a la

sustracción sin +uer/a sore las %ersonas.egn #ea Carera& %uede serlo cual'uier %ersona& el ti%o %enal

no eige una cualidad es%ecial %ara ser considerado autor& asta

con 'ue cuente con ca%acidad %sico+(sica su+iciente en el caso de

ser un menor de edad& ser cali+icado como un in+ractor de la Ley

%enal& siendo com%etente la Husticia $s%eciali/ada de !amilia.

' !U*ETO PA!I&O# u*eto %asivo o v(ctima de roo ser el

%ro%ietario del ien muele y en su caso& *unto a =l tami=n ser el

%oseedor leg(timo del ien cuando a este se le hayan sustra(do. As(

mismo& muy ien la %ersona *ur(dica %uede constituirse en su*eto

%asivo del roo cuando se haya sustra(do ienes mueles de su

%ro%iedad. As(& cuando en un caso concreto& la %ersona 'ue resistió la

sustracción violenta del ien no es el %ro%ietario& har dos su*etos

%asivos del hecho %unile de rooD el titular del ien muele y el

%oseedor leg(timo.#ara Castillo !reyre& el delito de roo trae una %articularidad en

este as%ecto& de con+ormidad con su naturale/a I%lurio+ensivaJ

su*eto %asivo ser en de+initiva el titular del ien muele 'ue es

o*eto de sustracción %or %arte del agente& con arreglo a la

denominación 'ue se glosa en el )(tulo V del Código #enal. in

emargo& la acción t(%ica 'ue toma lugar en la construcción t(%ica&

im%orta el des%liegue de violencia +(sica o de una amena/a

inminente %ara la vida o integridad +(sica& %or lo 'ue en algunas

o%ortunidades& dicha coacción %uede recalar en una %ersona a*ena

al dueo del %atrimonio& 'ue es a%oderada %or ora del autor. #or

e*em%lo& 'uien va a reali/ar un de%ósito al anco& %uede ser la

em%leada de una em%resa& dinero 'ue le %ertenece a la %ersona

*ur(dica y no a su %ersona& 'uien es o*eto de violencia %or %arte

del agente& %ara 'ue entregue el dinero. As( tami=n& los vigilantes

del anco 'ue son reducidos %or los asaltantes& %ara a%oderarse


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del dinero de las ventanillas& ellos no son los %ro%ietarios de los

valores 'ue son sustra(dos$n ra/ón a lo antes e%uesto& cae di+erenciar dos variantes de

su*etos %asivosD A< u*eto %asivo del delito& 'uien es el titular del

o*eto material del delito y K< u*eto %asivo de la acción t(%ica&

sore 'uien %uede recaer los actos +(sicos de violencia o los actos

de amena/a. $llo no osta a 'ue en ciertos casos& haya de

re+undirse amas cualidades en una sola %ersona.

$l su*eto %asivo del delito& %uede ser tanto una %ersona natural

como una %ersona *ur(dica& %ero su*eto %asivo de la acción t(%ica&

siem%re dee serlo una %ersona %sico+(sica considerada.

&A(OR DE( "IEN# Me %arece im%ortante de*ar estalecido reve

%ero en +orma ta*ante 'ue el ien o*eto del delito de roo solo

dee tener valor económico as( sea m(nimo. $n nuestra legislación

%enal no se eige monto m(nimo& como si ocurre con el hurto

sim%le. La sustracción ileg(tima de un ien de m(nimo valor

económico haciendo uso de la violencia o la amena/a& constituye

el delito de roo. Mucho ms si estamos ante una agravante.

$l valor del ien solo tendr e+ecto al momento 'ue la autoridad

*urisdiccional determine la %ena a im%oner al acusado& %ues en

casos %arecidos& %or el uso de la violencia o amena/a& tendr

mayor %ena a'uel 'ue sustra*o un ien de mayor valor económico

'ue a'uel 'ue sustra*o un ien de escaso valor %atrimonial.

/ "IEN *URIDICO PROTE$IDO# $n doctrina a%arece la discusión

res%ecto de cul o cules son los ienes *ur(dicos +undamentales

'ue se %retende %roteger con la ti%i+icación del delito de roo.#or un lado se a+irma 'ue *unto al %atrimonio se %rotege la vida& la

integridad +(sica y la liertad %ersonal. ncluso nuestro ms alto

)riunal de *usticia ha recogido esta %osición. Como muestra cae

citar tres $*ecutorias u%remasD $n la $*ecutoria u%rema del 1-

de mayo de 1--, e%resó claramente 'ue Eel ien *ur(dico en el


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delito de roo es de naturale/a %lurio+ensiva& toda ve/ 'ue no solo

se %rotege el %atrimonio& sino adems la integridad y liertad

%ersonalE. Un ao des%u=s& %or $*ecutoria u%rema del 11 de

noviemre de 1--- etendiendo ms su %osición& e%resó 'ue Een

el delito de roo& se atacan ienes de tan heterog=nea naturale/a

como la liertad& la integridad +(sica& la vida y el %atrimonio& lo 'ue

hace de =l un delito com%le*o ello no es ms 'ue un conglomerado

de elementos t(%icos& en el 'ue sus com%onentes a%arecen tan

indisolulemente vinculados entre s(& +ormando un todo

homog=neo indestructile& cuya se%aración %arcial dar(a lugar a la

destrucción del ti%oE. $n tiem%os ms reciente& la ala #enal

)ransitoria de la Corte u%rema en la $*ecutoria del 15 de mayo de

2005 ha reiterado 'ue Eel ien *ur(dico en el delito de roo es de

naturale/a %lurio+ensivo& toda ve/ 'ue no solo se %rotege el

%atrimonio sino adems la integridad y liertad %ersonalE.#or otro lado est la %osición 'ue resume Fo*as Vargas 'ue

sostiene 'ue la %ro%iedad :la %osesión& mati/adamente< es el ien *ur(dico es%ec(+ico %redominante *unto a ella& se a+ecta tami=n

directamente a la liertad de la v(ctima o a sus allegados +uncionalB

%ersonales. A nivel de %eligro mediato y;o %otencial B sigue

a+irmando el citado autor B $ntra en *uego igualmente la vida y la

integridad +(sica& ien *ur(dico o*eto de tutela de modo indirecto o

d=il.ostenemos 'ue el nico ien *ur(dico 'ue se %retende tutelar con

la +igura del roo sim%le es el %atrimonio re%resentado %or los

derechos reales de %osesión y %ro%iedad. $n e+ecto& %or la

uicación del roo dentro del Código #enal eti'uetado como delito

contra el %atrimonio y adems %or el Animus Lucrandi 'ue motiva

la acción del autor& el ien +undamental %rotegido es el %atrimonio

de la v(ctima. La a+ectación de otros ienes *ur(dicos como la vida&

la integridad +(sica o la liertad& a'u( solo sirven %ara cali+icar o

con+igurar en +orma o*etiva el hecho %unile de roo. $stos


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intereses +undamentales a%arecen suordinados al ien *ur(dico

%atrimonio. i %or el contrario se a+ectara alguno de a'uellos

ienes de modo %rinci%al y en +orma secundaria o accesoria el

%atrimonio estaremos ante una +igura delictiva distinta al roo. en

su caso& si la lesión al ien *ur(dico vida o integridad +(sica %or

e*em%lo& es igual 'ue la lesión al %atrimonio& estaremos ante un

roo agravado %ero de modo alguno +rente nicamente al roo

sim%le.$l ien *ur(dico %rotegido de modo directo es el %atrimonio

re%resentado %or el derecho real de %osesión %rimero y des%u=s

%or la %ro%iedad. #ues en todos los casos& siem%re la sustracción y

consecuente a%oderamiento ser contra el %oseedor de ien

muele o*eto del delito. $sto es& la acción del agente es dirigida

contra la %ersona 'ue ostenta o tiene la %osesión del ien muele

'ue muy ien %uede coincidir con el %ro%ietario o un sim%le

%oseedor leg(timo tem%oral del ien. $n la +igura del roo& astar

veri+icar contra 'u= %ersona se utili/ó la violencia o la amena/a conun %eligro inminente %ara su vida o integridad +(sica y acto seguido&

se le solicitar acredite la %reeistencia del ien muele&

circunstancia con la cual hace su a%arición el %ro%ietario del ien.

$n la %rctica *udicial se traduce del siguiente modoD si la %ersona

contra 'uien se hi/o uso de la violencia o la amena/a es el

%ro%ietario del ien o*eto del delito eistir una sola v(ctima y si

%or el contrario& se veri+ica 'ue la %ersona 'ue resistió la violenciao amena/a del su*eto activo +ue un sim%le %oseedor leg(timo&

estaremos ante dos su*etos %asivosD el %ro%ietario y el %oseedor.

Es importante resaltar =>e en todos los ?asos =>e la realidad

presenta, siempre ser@ ne?esario =>e el propietario o

poseedor del bien a?redite la preeisten?ia del bien objeto del

delito de robo& caso contrario la asolución del %rocesado se

im%one. #or e*em%loD ?$n este sentido se %ronuncia la $*ecutoria


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del 18 de *unio de 2004& cuando la ala u%rema #enal )ransitoria

argumenta 'ue Ecome se advierte del %roceso& no ostante la

im%utación coherente de la agraviada "ora Clementina Loay/a

Meneses en contra del encausado Aurelio )inco%a )oayo y del

reservado $dgar Nualerto !lores& a 'uienes sostiene conocer de

vista& %recisando adems 'ue la mayor %arte del dinero sustra(do&

ha(a sido retirado del Kanco Cr=dito es del caso sealar& 'ue la

citada agraviada& no cum%lió con acreditar la %reeistencia del

dinero& %ese haer sido re'uerida %ara tal e+ecto asimismo& ora

de autos los in+ormes de los Kancos de la 3ación y de Cr=dito& en

el sentido 'ue la citada agraviada no %osee cuenta corriente o de

ahorro en dichas entidades& tal como a%arece a +o*as doscientos

dieciocho y doscientos veintidósE@.#ea Carera nos dice 'ue si hemos de %artir& 'ue el roo al igual

'ue el hurto constituye un atentado contra el %atrimonio& contra los

derechos reales inherentes a la %ro%iedad& cuando se %roduce el

desa%oderamiento del ien muele deemos agregar algo ms enel caso del Foo& %ues es de verse 'ue el %lus de desvalor radica&

en 'ue la sustracción del ien se reali/a mediando violencia y;o

amena/a grave sore las %ersonas& %or lo 'ue la liertad& la vida& el

cuer%o y la salud tami=n son o*eto de tutela en este ti%o %enal.

$n %alaras de #OF$P MA3PA3& esta modalidad de roo a+ecta

en %rimer lugar y de +orma %redominante al ien *ur(dico %ro%iedad&

%ero tami=n a la integridad +(sica o salud y a la liertad& en lamedida en 'ue la conducta t(%ica im%lica la reali/ación no sólo de

un a%oderamiento& sino de actos de intimidación y de violencia.#ara KU) FAMQF$P se trata de un delito com%le*o en 'ue

*unto al ata'ue al %atrimonio se considera la a+ección a la vida&

salud& liertad y seguridad de las %ersonas. #arece no ser tanto

as(& en la medida 'ue si la reali/ación t(%ica del roo& %rovoca

visiles a+ectaciones a la vida& el cuer%o y la salud dichos

resultados no 'uedarn asoridos %or el art(culo 1,-R& dando


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lugar ms ien a un concurso ideal de delitos& con el de homicidio&

lesiones o coacciones.La %luralidad de ienes *ur(dicos a+ectados indica

inesca%alemente una mayor gravedad +rente al delito de hurto&

%ero de ninguna manera es aliento %ara esgrimir la tesis del delito

com%le*o. #ara FHA VAFNA& la %ro%iedad :la %osesión&

mati/adamente< es el ien *ur(dico es%ec(+ico %redominante *unto a

ella& se a+ecta tami=n directamente la liertad de la v(ctima o a

sus allegados +uncionalB%ersonales. A nivel de %eligro mediato y;o

%otencial& entra en *uego igualmente la vida y la integridad +(sica&

ien *ur(dico o*eto de tutela de modo indirecto o d=il. $n camio

%ara AL3A CC>A& el nico ien *ur(dico 'ue se %retende

tutelar con la +igura del roo sim%le es el %atrimonio re%resentado

%or los derechos reales de %osesión y %ro%iedad. :...


19/72


20/72

aarcada %or el dolo de ti%o esto es el conocimiento y la voluntad

de reali/ar el ti%o o*etivo.

$n este sentido nuestra doctrina admite generalmente 'ue& si ien

se trata de un as%ecto o*etivo de la acción este re'uisito del ti%o

o+rece tami=n un as%ecto su*etivo& cual es el 'ue el autor ore a

saiendas de 'ue el a%oderamiento es ileg(timo.

3o tiene ese saer el 'ue %or error& incluso si le es im%utale cree

'ue tiene derecho a dis%oner de la cosa& ni lo tiene el 'ue duda al

res%ecto& %or'ue 'uien se encuentra con su nimo en sus%enso

sore si tiene o no ese derecho& no sae 'u= ora ileg(timamente.

#ero s( lo tiene el 'ue saiendo 'ue no %uede hacerse *usticia %or

%ro%ia mano se la hace& en este caso el autor no cree tener el

derecho su*etivo a dis%oner de la cosa cuya& sino 'ue conociendo

su +alta de derecho %ara dis%oner %or s( de ella& la sustrae %or un

motivo 'ue& aun'ue sustancialmente *usto& no ecluye el nimo de

otener el o*eto %ara e*ercer un %oder ileg(timo sore =l.

2 "IEN )UE"(E# Antes de entrar a conce%tuar 'u= entendemos %or

ien muele& resulta %ertinente sealar 'ue a di+erencia del código

derogado& el vigente Cor%us Luris #=nale hala de EienE y no de

EcosaE al re+erirse al o*eto del delito de roo. Creemos 'ue con

me*or t=cnica legislativa& el legislador nacional ha hecho uso del

t=rmino ien muele %ara caracteri/ar al delito de roo& %ara de

ese modo darle mayor %recisión e indicar al o%erador *ur(dico 'uese trata de un delito netamente %atrimonial.$sta %recisión resulta im%ortante y de ningn modo %uede alegarse

'ue %ara e+ectos de la inter%retación de los ti%os %enales 'ue

lesionan el %atrimonio tienen el mismo signi+icado EienE y EcosaE.

$n e+ecto& recurriendo al diccionario de la Feal Academia de la

lengua castellana& encontramosD KienD Cosa til y ene+iciosa 'ue

atrae nuestra voluntad. on t=rminos sinónimos Eene+icio& ri'ue/a&


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don& valor& hacienda& caudal& recursosE y& CosaD )odo lo 'ue tiene

eistencia cor%oral o es%iritual& natural o arti+icial& real o imaginaria.

e tiene como sinónimos a los t=rminos de Eo*eto& ser& enteE"e estas de+iniciones se %uede concluir 'ue EienE indica cosas

con eistencia real y con valor %atrimonial %ara las %ersonas. $n

tanto 'ue cosa es todo lo 'ue tiene eistencia cor%oral o es%iritual

tenga o no valor %atrimonial %ara las %ersonas. As(& estamos +rente

a vocalos 'ue indican g=nero y es%ecie. $l g=nero es el vocalo

EcosaE y la es%ecie el t=rmino EienE. )odo ien ser una cosa %ero

*ams toda cosa ser un ien. $n consecuencia& al eigirse en los

delitos contra el %atrimonio necesariamente un %er*uicio %atrimonial

%ara la v(ctima y consiguiente ene+icio %ara el agente& tenemos

'ue concluir 'ue el uso del vocalo ien resulta coherente y

%ertinente. uedan +uera del conce%to de ien muele %ara e+ectos

del derecho %unitivo& todos a'uellos ienes mueles sin valor

%atrimonial. $ntendido el conce%to de ien muele en sentido

com%rende no solo los o*etos con eistencia cor%oral& sinotami=n los elementos no cor%óreos %ero con las caracter(sticas de

ser medidos tales como la energ(a el=ctrica& el gas& el agua y

cual'uier otro elemento 'ue tenga valor económico as( como el

es%ectro electromagn=tico. Fes%ecto de este elemento normativo

no hay mayor discusión en los tratadistas %eruanos. $s comn

a+irmar 'ue ien a*eno es todo ien muele 'ue no nos %ertenece y

'ue %or el contrario& %ertenece a otra %ersona. $n otros t=rminosresultar a*eno el ien muele& si este no le %ertenece al su*eto

activo del delito y ms ien le corres%onde a un tercero identi+icado

o no. )al conce%to trae como consecuencia 'ue los Fes 3ullius

:cosa de nadie< no sean susce%tiles de ser o*eto del delito de

roo igual sucede con las Fes "erelictae :ienes aandonados

%or sus dueos< y las Fes Comunisomnius :cosa de todos


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todos estos casos& los ienes no tienen dueo y %or tanto& el acto

de a%oderarse de ellos no lesiona %atrimonio alguno.$n camio& o%era una situación de a*enidad %arcial cuando el

su*eto activo o agente del delito& sustrae un ien muele 'ue

%arcialmente le %ertenece. $sto es& %artici%a de =l en su calidad de

co%ro%ietario o coheredero con otro u otras %ersonas. $s lógico

indicar 'ue %ara %er+eccionarse el delito de roo& resultar

necesario 'ue el ien se encuentre dividido en %artes %ro%orcionalB

mente estalecidas caso contrario& si llega a estalecerse 'ue el

ien es indiviso& es decir& no hay cuotas 'ue corres%ondan a tal o

cual co%ro%ietario y %or tanto el ien corres%onde a todos a la ve/&

el delito no a%arece.

3 (A &IO(ENCIA O (A A)ENA-A# 3os interesa en este a%artado

anali/ar los elementos o*etivos 'ue le dan %articularidad y

autonom(a al delito de roo res%eto del hurto& esto es& los

elementos de violencia o amena/a contra las %ersonas 'ue

necesariamente deen a%arecer en determinada conducta contra

el %atrimonio %ara atriuirle la +igura del roo. Caso contrario& solo

estaremos ante el delito de hurto. Antes de anali/ar cul es el contenido de los elementos o*etivos

anotados& es necesario indicar de modo tangencial %ara los

interesados de seguir a los %enalistas de la madre %atria& 'ue a

di+erencia del código #enal es%aol& el %eruano eige de modo

e%reso 'ue la violencia se e+ecte en contra de las %ersonas. "emodo alguno constituye roo el uso de la violencia en contra de las

cosas. #ara nuestra legislación si se veri+ica 'ue el agente ha

hecho uso de la violencia en contra de las cosas de las %ersonas

estaremos ante el delito de hurto agravado. $n camio segn el

art(culo 248 del Código #enal es%aol de 1--7 sern Ereos del

delito de roo los 'ue& con nimo de lucro& se a%oderaren de las

cosas mueles a*enas em%leando +uer/a en las cosas %ara


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acceder al lugar donde estnE. ncluso en los siguientes art(culos

hasta el 251 a'uel cuer%o legal& a di+erencia de nuestra legislación

donde constituyen modalidades del hurto& estalece 'ue las

modalidades de escalamiento& rotura de ostculos& sustracción en

casa haitada& etc.& constituyen modalidades de roo. "i+erencias

normativas sustanciales 'ue a+irman nuestra convicción de no

asumir acr(ticamente los %lanteamientos 'ue elaoran los

im%ortantes %enalistas es%aoles res%eto de los delitos contra el

%atrimonio.

4 E)P(EO DE &IO(ENCIA CONTRA (A! PER!ONA!# Antes de

e%oner nuestras ideas y argumentos resulta %ertinente re%asar los

conce%tos esgrimidos %or los tratadistas %eruanos ms im%ortantes&

%ues como se ver& todos %lantean %untos de vista %articulares. 3o

eiste mayor coincidencia deido a la misma naturale/a del tema&

sore el cual todos nos sentimos invitados a +ormular conce%tos 'ue

sirvan al o%erador *ur(dico %enal al momento de resolver un casoconcreto. Foy !reyre& sostiene 'ue la violencia consiste en el

em%leo de medios materiales %ara anular o 'uerantar la resistencia

'ue ha sido o+recida %or la v(ctima o %ara evitar una resistencia 'ue

se es%eraa& oligndola de esta manera %adecer la sustracción

del ien muele. #or su %arte #ea Carera %recisaa 'ue eiste

violencia o Evis asolutaE cuando se a%lica una energ(a +(sica

desuada a vencer la resistencia de la v(ctima. Atar& amorda/ar&gol%ear& em%u*ar& a%retar o utili/ar cual'uier mecanismo& es em%lear

violencia material.

$n tanto 'ue KramontBArias )orres;Narc(a Canti/ano +undndose en

los %enalistas es%aoles Muo/ Conde y Vives Antón a+irman 'ue Ela

violencia vis asoluta o vis cor%oralis& consiste en el em%leo de

medios materiales %ara anular o 'uerantar la resistencia 'ue o+rece

la v(ctima o %ara evitar una resistencia 'ue se es%eraa. 3o resulta


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necesario 'ue la violencia recaiga sore el su*eto %asivo del delito&

ya 'ue %uede dirigirse contra un tercero 'ue trate de im%edir la

sustracción o 'ue %ueda o%onerse al a%oderamiento. "e ah( 'ue lo

+undamental sea 'ue la violencia se constituya en un medio %ara

lograr el a%oderamiento. i no se halla encaminada a %osiilitar o

+acilitar el a%oderamiento& no estaremos ante el delito de rooE.

Fo*as Vargas %or su %arte atinadamente ensea 'ue la violencia es

el uso mani+iesto& e%losivo Ben menor o mayor gradoB de la +uer/a o

energ(a +(sica& mecnica& 'u(mica y;o tecnológica de la 'ue hacegala el su*eto activo %ara anular& reducir o di+icultar la ca%acidad de

res%uesta de la v(ctima a e+ectos de e+ectuar la de+ensa de su

%atrimonio muele. Las diversas modalidades %rcticas 'ue %uede

asumir se dirigen as( a +rustrar o im%osiilitar la concreción de la

voluntad de de+ensa de los ienes mueles o a vencer resistencias

ante la acción il(cita de sustracción a%oderamiento 'ue e*ecuta el

agente del delito. #or nuestra %arte y sin desconocer la autoridad'ue tienen los conce%tos antes glosados& sostengo 'ue de la %ro%ia

redacción del ti%o %enal se des%rende 'ue el %rimer elemento

caracter(stico del roo lo constituye la violencia. La violencia o +uer/a

+(sica deviene en un instrumento 'ue utili/a o hace uso el agente

%ara +acilitar la sustracción y %or ende el a%oderamiento ileg(timo del

ien 'ue %ertenece al su*eto %asivo. i en un caso concreto 'ue la

multi+ac=tica realidad %resenta& se evidencia 'ue el uso de la

violencia no tuvo como +inalidad el de +acilitar la sustracción sino %or

el contrario tuvo otra +inalidad es%ec(+ica& no a%arecer el su%uesto

de hecho del delito de roo.olo vale el uso de la violencia en el delito de roo cuando ella est=

dirigida a anular la de+ensa de sus ienes 'ue hacen el su*eto %asivo

o un tercero y de ese modo& +acilitar la sustracciónBa%oderamiento

%or %arte del agente. La Corte u%rema %or $*ecutoria del 06 de

*unio de 2000& ha indicado 'ue E%ara la con+iguración del delito de


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roo es necesario 'ue eista una vinculación tanto o*etiva como

su*etiva de la violencia con el a%oderamiento ello im%lica& 'ue su

em%leo haya sido el medio elegido %or el agente %ara %er%etrarlo o

consolidarloE. $n tal conteto se entiende %or violencia a'uella

energ(a +(sica& mecnica o tecnológica 'ue e*erce el su*eto activo

sore su v(ctima con la +inalidad de vencer %or su %oder material& su

resistencia natural o en su caso& evitar la materiali/ación de la

resistencia 'ue hace la v(ctima ante la sustracción de sus ienes.

"ee veri+icarse la corres%ondencia entre la violencia y la acción

+inal de a%oderamiento de modo 'ue la violencia est suordinada al

a%oderamiento. La violencia dee e%resarse en una energ(a

des%legada sore la v(ctima de manera mani+iesta y aierta

:violencia %ro%ia


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sustra(do el relo* gol%ea a la v(ctima %ara 'ue de*e de %erseguirlo y

de ese modo logre el =ito de su delito.Los dos %rimeros su%uestos no %resentan mayor %rolema ni

discusión en la %rctica *udicial& en camio& el ltimo su%uesto

resulta %ol=mico. in emargo& nosotros a+irmamos 'ue teniendo en

cuenta 'ue eiste a%oderamiento y %or ende delito consumado de

roo cuando el agente tiene la %osiilidad real o %otencial de

dis%oner del ien sustra(do& cual'uier violencia 'ue utilice a'uel %ara

conseguir tal o*etivo constituir elemento o*etivo del delito. iendo

as(& el uso de la violencia sore la v(ctima al momento de la +uga del

autor constituye su%uesto engloado en la +igura del roo. Fo*as

Vargas denomina este ti%o de violencia EsusiguienteE %ara

di+erenciarlo de los ti%os de violencia antecedente y concomitante.

ostiene el citado autor 'ue la violencia susiguiente a la

sustracción es el momento %revio inmediato al a%oderamiento del

ien y a la dis%oniilidad del mismo %or %arte del su*eto activo&

de+iniendo cuadros de ti%icidad re+eridas a la +ase de ale*amiento ohuida del su*eto activo del lugar de los hechos del ien del mito de

dominio y control del %ro%ietario& donde se suceden generalmente

%ersecuciones %oliciales& tami=n +rustraciones o consumación del

delito y cuadros de violencia en tal conteto.Un as%ecto ovio y no menos im%ortante es 'ue la violencia dee

estar dirigida contra las %ersonas. $s im%osile la +igura del roo si

la violencia est sim%lemente dirigida contra las cosas. Cuestión

di+erente ocurre en el sistema *ur(dico %enal es%aol como se ha

indicado& donde la violencia sore las cosas con+igura el delito en

anlisis. in duda la violencia ser contra las %ersonas 'ue detentan

la %osesión del ien o*eto del delito %ueden ser el %ro%io

%ro%ietario& un %oseedor o un sim%le tenedor. $n tal sentido no es

necesario 'ue eista identidad entre el titular del ien muele y el

'ue su+re los actos de violencia. La %ersona 'ue su+ra la violencia

+(sica tiene 'ue ser una %ersona natural& es im%osile 'ue ello ocurra


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contra una %ersona *ur(dica. 3o ostante& la %ersona *ur(dica ser

agraviada cuando se haya sustra(do ienes de su %ro%iedad

haciendo uso de la violencia contra sus re%resentantes o %ersonas

'ue %oseen sus ienes mueles.!inalmente& resulta %edagógico indicar 'ue la intensidad de la

violencia no a%arece tasada %or el legislador. $l o%erador *ur(dico

tendr 'ue a%reciarlo en cada caso concreto y determinar en 'u=

caso ha eistido violencia su+iciente en la sustracción %ara con+igurar

el roo. i la violencia ha sido su+icientemente intensa y ha

%roducido lesiones en la v(ctima estaremos ante un roo agravado.

Caso contrario& la u%rema Corte %or $*ecutoria del 7 de setiemre

de 1--8& al conocer un hecho cali+icado %or las instancias in+eriores

como roo agravado& atinadamente ha indicado 'ue Elos hechos

delictivos consistentes en arreatarle la cartera a la agraviada&

causndole lesiones de m(nima consideración %ero sin uso de

armas %un/o cortantes ni de otro instrumento 'ue se le %are/ca& no

renen los elementos constitutivos del delito de roo agravado&con+igurndose en todo caso una acción delictiva distinta 'ue es la

de roo& %revista en el articule 1,, del Código #enalE.

15 (A A)ENA-A DE UN PE(I$RO IN)INENTE# #rimero re%asemos los

conce%tos e%uestos %or los tratadistas %eruanos res%eto de la

amena/a como elemento +acilitador de la sustracción del ien muele

en el delito de roo. Foy !reyre sostiene 'ue la amena/a no es ms

'ue la violencia moral conocida en el derecho romano como vis

com%ulsiva& la misma 'ue vendr(a a ser el anuncio del %ro%ósito de

causar un mal inminente 'ue %onga en %eligro la vida& la integridad

cor%oral o la salud de una %ersona con el o*eto de oligarla a

so%ortar la sustracción o entregar de inmediato una cosa muele.


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$l desa%arecido #ea Carera escriió 'ue la amena/a es toda

coerción de (ndole su*etiva 'ue se hace su+rir a una %ersona a +in de

'uerar su voluntad %ermitiendo al reo reali/ar as(& el a%oderamiento.

$n tanto 'ue KramontBArias )orres;Narc(a Canti/ano siguiendo al

*urista es%aol Vives Antón& a+irman 'ue la amena/a vis com%ulsiva

se %uede de+inir como el anuncio de un mal inmediato& de tal entidad

'ue es ca%a/ de vencer la voluntad contraria del su*eto contra el 'ue

se dirige y %rovocar inmediatamente 'ue este entregue el ien o

%osiilite o no di+iculte el acto de a%oderamiento.

#or nuestra %arte& considero 'ue la amena/a como medio +acilitador

del a%oderamiento ileg(timo consiste en el anuncio de un mal o

%er*uicio inminente %ara la vida o integridad +(sica de la v(ctima& cuya

+inalidad es intimidarlo y de ese modo& no o%onga resistencia a la

sustracción de los ienes o*eto del roo. 3o es necesario 'ue la

amena/a sea invencile sino meramente idónea o e+ica/ %ara lograr

el o*etivo 'ue %ersigue el su*eto activo. La amena/a o %romesa

directa de un mal +uturo& %uede hacerse %or escrito& en +orma oral o

cual'uier acto 'ue lo signi+i'ue. #ara determinar si la amena/a ha

sido su+iciente %ara intimidar a la v(ctima& en un caso concreto& ser

indis%ensale veri+icar si la ca%acidad %sicológica de resistencia del

su*eto %asivo ha 'uedado su%rimida o sustancialmente enervada. $s

di+(cil dar normas %ara %recisar el %oder o la e+iciencia de la amena/a&

'uedando esta cuestión a criterio del *u/gador en el caso concreto.

La amena/a tendr e+icacia segn las condiciones y circunstanciaseistenciales del su*eto %asivo. Muchas veces la edad de la v(ctima&

su conteto social o +amiliar 'ue le rodea o el lugar donde ocurre la

amena/a %uede ser decisiva %ara valorar la intimidación. $l Hu/gador

se limitar a determinar si la v(ctima tuvo serios motivos %ara

convencerse 'ue solo de*ando 'ue se sustraigan sus ienes mueles&

evitar(a el dao anunciado y temido. #or otro lado& la amena/a

re'uiera de las siguientes condicionesD la v(ctima dee creer 'ue


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eista la +irme %osiilidad 'ue se haga e+ectivo el mal con 'ue se

amena/a el su*eto %asivo dee caer en la creencia 'ue no %oniendo

resistencia o& me*or dicho& dando su consentimiento a la sustracción

evitar el %er*uicio 'ue se anuncia. $llo %uede ser 'uim=rico %ero lo

im%ortante es 'ue la v(ctima lo crea.Un as%ecto im%ortante 'ue merece %onerlo de relieve lo constituye la

circunstancia 'ue la amena/a dee estar dirigida a causar dao a la

vida o integridad +(sica de las %ersonas& ya sea de la %ro%ia v(ctima o

de terceros& 'uedando descartado otro ti%o de males. Fo*as Vargas&

a+irma 'ue el contenido de la amena/a es el de causarle la muerte o

%rovocarle lesiones 'ue a+ecten su integridad +(sica o la de terceros

estrechamente vinculados con ella e incluso de terceros 'ue acuden

en su auilio& 'uienes son as( utili/ados %ara coaccionar a la v(ctima.3o hay mayor inconveniente en considerar 'ue el %eligro %ara la vida

tiene su conversión %rctica en la %osiilidad de muerte& mientras 'ue

el %eligro %ara la integridad +(sica cure un am%lio es%ectro de

lesiones 'ue merecen tratamiento m=dico& vale decir& a'uellas 'ue

su%ongan alteración en el e'uilirio somtico +uncional y mental.gual como ocurre con la violencia& la amena/a %uede materiali/arse

hasta en tres su%uestosD #ara im%edir 'ue la v(ctima se o%onga a la

sustracción #ara lograr 'ue la v(ctima entregue silenciosamente el

ien muele y tercero& cuando la amena/a es %ro+erida en momentos

'ue el su*eto activo se da a la +uga hasta el momento o*etivo 'ue

logra el real a%oderamiento del ien muele.

/ RO"O A$RA&ADO ARTICU(O 134B DE( CODI$O PENA(#

e de+ine al roo agravado como a'uella conducta %or la cual el agente

haciendo uso de la violencia o amena/a sore su v(ctima& sustrae un ien

muele total o %arcialmente a*eno y se a%odera ileg(timamente con la

+inalidad de otener un %rovecho %atrimonial& concurriendo en el accionar

alguna o varias circunstancias agravantes %revistas e%resamente en

nuestro Código #enal. $l roo agravado eige la veri+icación de la


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concurrencia de todos los elementos o*etivos y su*etivos de la +igura del

roo sim%le& luego dee veri+icarse la concurrencia de alguna agravante

es%ec(+ica& caso contrario& es im%osile halar de roo agravado. Como

lógica consecuencia el o%erador *ur(dico al denunciar o arir %roceso %or

el delito de roo agravado& en los +undamentos *ur(dicos de su denuncia o

auto de %rocesamiento& %rimero deer consignar el art(culo 1,, y luego

el o los incisos %ertinentes del art(culo 1,- del Código #enal. Actuar de

otro modo& como hemos tenido o%ortunidad de ver en la %rctica *udicial

de solo indicar como +undamento *ur(dico algn inciso del art(culo 1,- sin

invocar el 1,,& es totalmente errado& %ues se estar(a im%utando a una

%ersona la comisión de una agravante de cual'uier otro delito %ero no

%recisamente del delito de roo. #ara no volver a re%etir el contenido de todos los elementos o*etivos del

in*usto %enal de roo& vlidos %ara el roo con agravante& remitimos al

lector a lo ya e%resado al hacer hermen=utica *ur(dica del art(culo 1,, del

Código #enal.

/1 "IEN *URIDICO# $n lo 'ue res%ecta al ien *ur(dico 'ue ha de

tutelar %or el art(culo 1,-R& ha de convenirse 'ue de igual +orma

'ue el Foo sim%le& lo constituye la %ro%iedad y la %osesión&

como derechos reales 'ue vinculan *ur(dicamente a su titular

con el ien muele 'ue es o*eto de a%oderamiento %or %arte

del agente& %ero adems dee agregarse 'ue otros ienes

*ur(dicos resultan tami=n tutelados& como la vida& el cuer%o& la

salud y la liertad %ersonal del su*eto %asivo de la acción t(%ica."(gase 'ue de +orma ms intensa 'ue en el caso del art(culo

1,,R& siendo 'ue incluso la muerte de la v(ctima es consumida

%or este articulado& segn lo e%uesto en su ltimo %rra+o.

egn lo antes e%uesto& no cae ms 'ue rati+icar nuestra

%ostura ado%tada en el art(culo anterior& 'ue el Foo agravado

es un delito %lurio+ensivo al atacar una diversidad de ienes


31/72

*ur(dicos. #unto de la cuestión 'ue incide tami=n en la

determinación del c(rculo de su*etos %asivos %ues si la acción

t(%ica :violencia y;o la amena/a


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33/72

no constituye agravante as( este se realice cuando estudiantes&

%ro+esores y traa*adores administrativos se encuentren en

%leno e*ercicio de sus laores.

/'' RO"O DURANTE (A NOC+E# Constituye agravante el

reali/ar o e*ecutar el roo a%rovechando la circunstancia de la

noche& entendida como el la%so en el cual +alta sore el

hori/onte la claridad de la lu/ solar. $sto es im%ortante tenerlo

en cuenta %uesto 'ue as( el hori/onte est= iluminado %or una

hermosa luna llena o %or e+ectos de lu/ arti+icial& la agravante

igual se con+igura. $l agente dee uscar la noche %ara reali/ar

su accionar de sustracción ileg(tima de ienes& %ues sae 'ue

la %rotección de los ienes mueles %or %arte de la v(ctima se

ha rela*ado y 'ue tendr mayores %osiilidades de consumar

su hecho al sor%render a su v(ctima.

$s comn sostener 'ue el +undamento %ol(tico criminal de esta

agravante radica en 'ue la noche es un es%acio de tiem%o

%ro%icio %ara cometer el roo& al %resu%oner la concurrencia de

los elementosD oscuridad& m(nimo riesgo %ara el agente y

+acilidad mayor %ara el a%oderamiento al rela*arse las de+ensas

%or %arte de la v(ctima y %resu%oner condiciones de me*or

ocultaBmiento %ara el su*eto activo del delito y evitar de ese

modo ser identi+icado %or la v(ctima. La +rase Edurante la

nocheE dee entenderse desde un criterio gramatical& esto es&en su sentido cronológicoBastronómico de ningn modo %uede

alegarse %ara el derecho %enales %osile hacer un h(rido

entre el criterio gramatical y el teleológico %ara tratar de

entender la agravante Edurante la nocheE& como lo sugiere el

%ro+esor Fo*as Vargas al anali/ar esta agravante %ara el hurto&

al sostener 'ue durante la noche se constituye as( en una

agravante 'ue dee ser considerada tanto en su ace%ción


34/72

+(sicoBgramatical de oscuridad o nocturnidad natural como en

su %ers%ectiva teleológica& uscando el +in im%l(cito de tutela en

la norma %enal& %ara descartar la agravante all( donde eistió

su+iciente iluminación y;o %osiilidades de de+ensa iguales a

'ue si el hecho se huiera cometido durante el d(a con lu/

solar. $sta %osición restringe en +orma etrema los e+ectos de

a%licación %rctica de la agravante& %ues en una calle donde

haya su+iciente iluminación arti+icial e incluso vigilancia

%articular no ser %osile cometer un roo agravado as( el

agente haya %enetrado el inmuele y haciendo uso de la

amena/a contra los moradores 'ue sitamente se

des%ertaron& se a%oderó de todo el dinero 'ue ha(a en la ca*a

+uerte. gual& no veri+icar esta agravante el hecho 'ue el

agente ingresa a una vivienda iluminada deido 'ue los

moradores se olvidaron de a%agar la lu/ y sustrae los ienes

des%u=s de dominar %or la violencia a su v(ctima. Lo cual nos

%arece %oco consistente& %ues los su%uestos evidentemente

con+iguran agravante %or haerse %roducido durante la noche.

La consumación o %er+eccionamiento del roo tiene 'ue

hacerse durante la noche. i en un caso concreto se llega a

determinar 'ue los actos %re%aratorios se hicieron en el d(a y la

consumación se %rodu*o en la noche se con+igura la agravante

mas no concurrir agravante si llega a determinarse 'ue los

actos %re%aratorios se hicieron a%rovechando la noche %ero lasustracción violenta se %rodu*o en el d(a.

/' RO"O EN (U$AR DE!O(ADO# $sta circunstancia

agravante es nueva en nuestra legislación. $n el Código #enal

derogado de 1-25& no a%arece esta agravante. $n camio& el

Código de 1,64 utili/ó la +rase Eroo en des%olado o en

camino %licoE 'ue tiene una connotación totalmente di+erente


35/72

a roo en lugar desolado. $n e+ecto& mientras 'ue roo en

lugar des%olado signi+ica 'ue la acción se reali/a en un lugar

donde normalmente no hay %olación& el lugar es solitario el

roo en lugar desolado signi+ica 'ue la acción transcurre en un

lugar 'ue normalmente o circunstancialmente se encuentra sin

%ersonas. $sto es& %uede ser en un lugar des%olado como

tami=n %uede ser en un lugar %olado %ero 'ue en +orma

circunstancial o eventual se encuentra sin %oladores.

$n tal sentido Fo*as Vargas& ensea 'ue lugar desolado ser

tanto el es%acio +(sico sin %olación como el mito %olado

'ue %or +actores diversos se halle sin genteD /onas industriales&

calles etensas y solitarias& caminos& carreteras& /onas rurales

ale*adas de los %uelos o ciudades& estadios& %la/as& teatros

vac(os de gente& etc. $l mensa*e comunicativo del vocalo

desolado %osee as( mayor ri'ue/a signi+icativa 'ue la %alara

des%olado& de all( entonces la mayor etensión de ti%icidad

o*etiva 'ue su inclusión en la circunstancia agravante del roo

amerita. $n camio #ea Carera consideraa 'ue el roo en

lugar des%olado era lo mismo 'ue roo en lugar desolado.

$n suma& la uicación de la v(ctima en el es%acio 'ue le

conlleva su desam%aro& su des%rotección& la ausencia de

%osiilidad de auilio& la +acilidad %ara la +uga y el ocultamiento&

+acilitan la reali/ación del roo %or %arte del agente y

naturalmente +undamentan la agravante en anlisis.

/'/ RO"O A )ANO AR)ADA# $l roo a mano armada se

con+igura cuando el agente %orta o hace uso de un arma al

momento de a%oderarse ileg(timamente de un ien muele de

su v(ctima. #or arma se entiende todo instrumento +(sico 'ue

cum%le en la realidad una +unción de ata'ue o de+ensa %ara el

'ue la %orta. $n tal senado& constituyen armas %ara e+ectos de


36/72

la agravanteD arma de +uego :revólver& %istolas& +usiles&

carainas& ametralladoras& etc.


37/72

individuali/ar la %ena 'ue im%ondr al agente al +inal del

%roceso. La discusión en la doctrina nacional se %resenta

cuando el agente hace uso de armas a%arentes tales como

revólver de +ogueo& una %istola de *uguete o una cachi%orra de

%lstico& etc. #ara KramontBArias )orres;Narc(a Canti/ano& el

uso de armas a%arentes en la sustracción con+igura el delito de

roo& deido 'ue el em%leo de un arma a%arente demuestra

+alta de %eligrosidad en el agente& 'uien en ningn momento ha

'uerido causar un dao grave a la v(ctima. gual %ostura ado%ta

#ea Carera cuando alega 'ue la mera simulación no es

su+iciente %ara delinear la agravación 'ue comentamos& %ues el

arma a%arente no aumenta la %otencialidad agresiva del

agente. $n esa l(nea Villa tein sostiene 'ue E%or arma no se

entiende las simuladas o inserviles& %or inidóneasE.

$n camio la *uris%rudencia nacional traducida en resoluciones

de nuestro mimo )riunal ha ado%tado %osición totalmente

distinta. 3o se toma en cuenta si el arma aumenta la %otencial

agresividad del agente sino %or el contrario& se toma en cuenta

el estado an(mico de la v(ctima al momento en 'ue el agente

acta %ortando o haciendo uso del arma a%arente. )res

$*ecutorias u%remas son su+iciente %ara gra+icar la %osición

de la *uris%rudencia nacionalD %or $*ecutoria del 10 de mar/o de

1--,& la Corte u%rema e%resó 'ue Etomando en

consideración 'ue un arma es todo instrumento real o a%arente'ue incrementa la ca%acidad de agresión del agente y reduce

la ca%acidad de resistencia de la v(ctima& de ninguna manera

%uede considerarse como circunstancia de roo sim%le el

hecho de haerlos encausados usado armas a%arentemente

inocuas :revólver de +ogueo y un madero< ya 'ue resultaron

su+icientes %ara atemori/ar a los agraviados& contra los 'ue

e*ercieron violencia :...


38/72

/'0 RO"O CON E( CONCUR!O DE DO! O )6!

PER!ONA!# $sta agravante 'ui/ sea la ms +recuente en la

realidad cotidiana y %or ello haya sido o*eto de innumerales

%ronunciamientos *udiciales aun cuando no se ha logrado

estalecer su real signi+icado. Mayormente los su*etos 'ue se

dedican a roar ienes mueles& lo hacen acom%aados con la

+inalidad de +acilitar la comisión de su conducta il(cita& %ues %or

la %luralidad de agentes merman o aminoran en +orma r%ida

las de+ensas 'ue normalmente tiene la v(ctima sore sus

ienes radicando en tales su%uestos el +undamento %ol(tico

criminal de la agravante.

$n la doctrina %eruana siem%re ha sido un %rolema no

resuelto el hecho de considerar o no a los %art(ci%es en su

calidad de cóm%lices o instigadores en la agravante en

comentario. $n e+ecto a'u(& eisten dos vertientes o %osiciones.

Unos consideran 'ue los %art(ci%es entran en la agravante.

#ara 'ue se concrete esta cali+icante& es su+iciente 'ue el roo

se realice %or dos o ms %ersonas en calidad de %art(ci%es. 3o

es eigile acuerdo %revio solo es necesario %artici%ar en el

delito de cual'uier +ormaD coautor(a o com%licidad. $n tanto 'ue

la otra %osición 'ue asumimos sostiene 'ue solo a%arece la

agravante cuando las dos o ms %ersonas 'ue %artici%an en el

roo lo hacen en calidad de coautores. $s decir& cuando todoscon su conducta teniendo el dominio del hecho a%ortan en la

comisión del roo. $l mismo +undamento de la agravante nos

lleva a concluir de ese modo& %ues el nmero de %ersonas 'ue

deen %artici%ar en el hecho mismo +acilita su consumación %or

la merma signi+icativa de la e+icacia de las de+ensas de la

v(ctima. $l concurso dee ser en el hecho mismo de la

sustracción o a%oderamiento. 3o antes ni des%u=s& y ello solo


39/72

%uede suceder cuando estamos ante la coautor(a. $n esa

l(nea& no o%era la agravante cuando un tercero +acilita su

veh(culo %ara 'ue !rancisco Lu*an solo& realice el roo.

)am%oco cuando un tercero induce o instiga a !rancisco Lu*an

%ara 'ue roe a determinada %ersona& salvo claro est& 'ue en

el %rimer su%uesto& el hecho haya sido %lani+icado %or amos y

'ue en el re%arto +uncional de roles& le haya corres%ondido

actuar de +acilitar del roo $n estricta su*eción al %rinci%io de

legalidad y adecuada inter%retación de los +undamentos del

derecho %enal %eruano& el roo con el concurso de dos o ms

%ersonas solo %uede ser cometido %or autores o coautores.

Considerar 'ue los cóm%lices o inductores resultan incluidos en

la agravante im%lica negar el sistema de %artici%ación asumida

%or el Código #enal en su #arte Neneral y& lo 'ue es ms

%eligroso& castigar al cóm%lice %or ser tal y adems %or coautor&

esto es& hacer una dole cali+icación %or un mismo hecho

:violación del %rinci%io del 3$ K 3 "$M


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Congreso el 15 de agosto de 2006 y el %royecto de Ley 32

716B2006BCF ingresado el 24 de octure de 2006. $n ninguno

de estos documentos& se %ro%uso la modi+icación o am%liación

del inciso 7 del art(culo 1,- del Código #enal en los t=rminos

'ue +inalmente +ue a%roado. Al %arecer& como

lamentalemente siem%re ocurre& la idea y %ro%uesta surgió del

deate %arlamentario. 3o ostante& de la lectura de la

e%osición de motivos de los %royectos de Ley& se %uede

deducir 'ue el motivo de la dis%osición en comentario& es 'ue

el )urismo es una %ol(tica del $stado E%or lo 'ue hay 'ue

%romoverla y %rotegerla de los delitos ms +recuentes de la 'ue

son v(ctimas constantemente& siendo el caso 'ue en lo 'ue va

del ao se han registrado ms de 400 casos de delitos contra

turistas tanto en Lima como en el Callao delitos contra el

%atrimonio como el roo de maletas& mochilas& cmaras

+otogr+icas& +umadoras& documentos %ersonales& dinero& *oyas

agresión seual y diversos atentados contra su integridad

+(sica& etc. $n el 2007 se cometieron -61 delitos contra los

turistas en todo el %a(s. )oda esta realidad delictiva en nuestro

%a(s& hace 'ue sea necesario 'ue se legisle e%l(citamente

sore este grave %rolema 'ue %er*udica al )urismo y %or tanto

%er*udica la econom(a del %a(s %or lo 'ue siendo una %ol(tica

de generación de em%leo y aumento de ri'ue/a %ara nuestro

%a(s& hay 'ue dictar normas 'ue %rote*an al turista nacional yetran*ero es %or ello 'ue con este %royecto se incor%ora un

nuevo inciso al art(culo 1,- del Código #enal& con la +inalidad

de %roteger al turista en general.

$n e+ecto& el %royecto ingresado al congreso en agosto de

2006& %ro%on(a 'ue en la %rimera %arte del art(culo 1,- del C#

se agregue el inciso , con el contenido siguienteD E$n agravio

de turistas nacionales y etran*eroE. $s decir& se con+igurar el


41/72


42/72

cual'uier otra %ersona& con la %rinci%al condición 'ue se

encuentre en los lugares 'ue eige el ti%o %enal.

#or e*em%lo& igual se con+igurar la agravante cuando el

a+ectado con la acción del roo es la %ersona 'ue en +orma

amulante a diario se dedica a vender golosinas en los

terminales terrestres& +erroviarios& lacustres y +luviales& %uertos&

restaurantes etc. $n este caso& ningn !iscal ni *ue/ diligente y

conocedor del "erecho #unitivo& %odr desechar el delito de

roo agravado alegando 'ue al no ser turista el agraviado no

concurre la agravante. 3o dee soslayarse 'ue las normas&

mucha ms las de carcter %enal& ad'uieren vida %ro%ia e

inde%endiente una ve/ %romulgadas y %ulicadas. Sa no

de%enden de lo 'ue 'uiso o uscó el legislador :intención


43/72

de traslado de %ersonas o de carga. Un caso real 'ue da

cuenta del %er+eccionamiento de la agravante en hermen=utica&

a%arece en la $*ecutoria u%rema del 41 de agosto de 2005 &

en la cual se argumenta E'ue& asimismo& como el roo +ue

%er%etrado a %ro%ósito del servicio de tai al 'ue se dedica el

agraviado y& %recisamente& contra a'uel& %ues se le atacó y se

le sustra*o el automóvil& tami=n concurre la agravante del

inciso 'uinto del art(culo ciento ochenta y nueve del Código

citado& en tanto 'ue dicha circunstancia solo re'uiere 'ue el

roo se cometa Een cual'uier medio de locomoción de

trans%orte :...< %rivado de %asa*eros :...


44/72


45/72


46/72

de los arte+actos y a viva +uer/a se sustraen a'uellos ienes o

cuando& el agente a%arentando con un carn= de identidad ser

traa*ador de )ele+ónica& ingresa a la vivienda con anuencia de

la v(ctima& aseverando venir a revisar la coneión del tel=+ono y

luego& %or medio de amena/a logra sustraer los ienes

dom=sticos. A'u(& cae de*ar estalecido 'ue de modo alguno

en las tres hi%ótesis ltimas& estaremos ante un concurso real

con los delitos de usur%ación de autoridad y esta+a. $l hecho

de hacer uso de la violencia o amena/a y adicionalmente +ingir

ser +uncionario& servidor %lico o traa*ador del sector %rivado

%or %arte del agente con la +inalidad de sustraer ienes

mueles ileg(timamente del agraviado& constituye solo roo

agravado.

/'15 RO"O )O!TRANDO E( A$ENTE )ANDA)IENTO

8A(!O DE AUTORIDAD# La circunstancia agravante tami=n

recogida en el inciso 6 del art(culo 1,- del CX"N #$3AL se

con+igura cuando el agente mostrando o enseando a su

v(ctima orden o mandato +also de autoridad y haciendo uso de

la violencia o la amena/a le sustrae sus ienes mueles de

modo ileg(timo. "ee veri+icarse el dato o*etivo del ti%o 'ue la

orden o mandato 'ue muestra el agente en +orma directa a la

v(ctima es +also& caso contrario& si se determina 'ue la orden

era leg(tima o legal& la agravante no se con+igura. Con Fo*as Vargas e%resamos 'ue en la medida 'ue se trata

de otra variedad de simulación 'ue +acilita la e*ecución del

delito& la clase de autoridad invocada en el mandamiento +also

no resulta delimitante y de+inidora de la agravante& %udiendo

tratarse de autoridades *urisdiccionales& administrativas&

%oliciales& militares& urocrtica& de e*ecución etc. Lo decisivo

es 'ue %osea idoneidad y +uer/a %ara vencer la resistencia


47/72

:%roale o en curso< de la v(ctima& no siendo de inter=s el

centro a%arente de %roducción de la orden& en tanto simule un

nivel de autoridad 'uien lo emita. Nr+ica %er+ectamente esta

agravante cuando los agentes +ingiendo uno ser !iscal de turno

y los otros de ser e+ectivos de la %olic(a nacional :incluso

vestidos de tales< llegan a la vivienda del agraviado y

mostrndole una orden +alsa de su%uesto allanamiento emitido

%or el *ue/ de turno& ingresan a su vivienda y a viva +uer/a le

sustraen diversos arte+actos.

/'11 RO"O EN A$RA&IO DE )ENORE! DE EDADD La

agravante recogida en el inciso 8 del art(culo 1,- se con+igura

cuando el agente comete el roo en agravio de menores de

edad. 3o hay mayor discusión en considerar menores a las

%ersonas 'ue tienen una edad %or dea*o de los dieciocho

aos. A%arece as( estalecido en el inciso 2 del numeral 20 del

Código #enal& en el art(culo 52 del Código Civil y en el art(culo

1 del )eto Ynico rdenado del Código del 3io y

Adolescentes. La circunstancia agravante se materiali/a

cuando el agente dirige los actos de violencia o amena/a en

contra de un menor. $l t=rmino EagravioE im%lica& no solo el

desmedro o merma %atrimonial& sino tami=n un

direccionamiento de la violencia o la amena/a 'ue a+ecta

directamente al menor. $l agravio tiene as( dos dimensiones

concurrentesD a< La acción y e+ecto de la violencia y laamena/a y < el desmedro económico.

La $*ecutoria del 17 de enero de 2005 recoge un caso real en

el cual un menor es el su*eto %asivo del delito de roo. $n

e+ecto all( se e%resa 'ue Eha 'uedado %lenamente acreditado

tanto la comisión del delito& as( como la res%onsailidad %enal

del acusado Hulio saac 3ielo Fodr(gue/ 'uien en com%a(a de

otro su*eto el d(a de los hechos& interce%taron al menor


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agraviado& contra 'uien e*ercieron violencia a%oderndose de

sus %ertenenciasE. "e ese modo& si en un caso concreto& solo

concurre la ltima de estas dimensiones& la circunstancia

agravante no a%arece. e ecluye la agravante %or e*em%lo&

cuando la violencia o amena/a +ue contra el guardin de la

vivienda del menor 'uien solo vio mermado su %atrimonio %or

e+ecto del roo %roducido. $l agente dee conocer o darse

cuenta 'ue est e*ecutando el roo en %er*uicio de un menor de

edad. i no conoc(a ni ha(a la %osiilidad de conocer tal

circunstancia& es %osile la concurrencia de un error de modo

'ue se resolver a%licando las reglas del art(culo 15 del Código

#enal. "e veri+icarse un error sore la circunstancia agravante&

el o los autores solo sern %asiles de sanción %enal a t(tulo de

roo sim%le.

/'1' RO"O EN A$RA&IO DE ANCIANO!D aer cuando

estamos ante una %ersona anciana resulta una tarea %oco

di+(cil. 3o ostante& siguiendo la %osición ado%tada %or Manuel

Aanto Vs'ue/& consideramos 'ue dee entenderse el

t=rmino EancianoE recurriendo a las normas etra%enales como

las laorales. $n tal sentido& estamos ante una %ersona

anciana cuando ha alcan/ado o sore%asado la edad

cronológica l(mite %ara la *uilación. $s decir& cuando el varón

haya cum%lido los 67 aos y en caso de las mu*eres& los 60aos. "e ese modo& no com%artimos %osición con Fo*as

Vargas& al a+irmar 'ue %or inter%retación sistemtica del art(culo

,1 del Código #enal& se concluye 'ue los 67 aos marcan el

inicio desde la %ers%ectiva %enal de la ancianidad o senectud.

A%arece la agravante cuando el agente dirige la violencia o la

amena/a contra un anciano con el o*etivo de sustraerle

ileg(timamente sus ienes. gual 'ue en la agravante anterior&


49/72

la acción de violencia o amena/a dee ser directa en contra del

su*eto %asivo anciano y de ello dee resultar una consecuente

merma de su %atrimonio. i la violencia o amena/a +ue dirigida

contra otra %ersona y solo resultó mermado el %atrimonio del

anciano& la agravante no se veri+ica. )ami=n es %osile 'ue el

agente %or error acte con la +irme creencia 'ue su v(ctima no

es un anciano& en tal caso es +actile invocarse el error de ti%o

%revisto en el numeral 15 del Código #enal.

/'1 RO"O !O"RE &E+ICU(O AUTO)OTOR# $l

legislador en sus art(culos 1,6 y 1,- ha %uesto es%ecial =n+asis

en la agravante ?sore veh(culo automotor ?& el mismo 'ue

dee entenderse a las auto%artes de veh(culo motori/ado en

cual'uiera de sus modalidades y el +undamento de la %ol(tica

criminal& es el incesantes incremento de los delitos de hurto y

roo de veh(culos motori/ados& de auto%artes y accesorios 'ue

desde luego %reocu%a a todo el %a(s. Amortti #achas& %recisa

'ue en el caso de rece%tación agravada resulta asurdo 'ue se

legisle nica y eclusivamente %ara sancionar a los 'ue se

dedi'uen a la com%ra y venta de accesorios automotores y no

de otros ienes %rovenientes del delito contra el %atrimonio&

%recisando 'ue se le im%ondr no menos de dos ni mayor de 7

aos de %ena %rivativa de liertad.

/'1/ RO"O CON (E!IONE! (E&E! EN (A INTE$RIDAD

8;!ICA O )ENTA( DE (A &;CTI)A# $l legislador nacional en

la segunda %arte del art(culo 1,- del Código #enal ha %revisto

y sancionado otro gru%o de su%uestos agravantes& los cuales

%or su mayor in*usto %enal merecen una %ena ms elevada 'ue

las agravantes ya anali/adas. La %rimera circunstancia

agravante tiene su antecedente nacional inmediato en el


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segundo %rra+o del art(culo 24- del Código #enal de 1-25.

A%arece la circunstancia agravante cuando el agente %or

e+ectos mismos del roo ocasiona lesiones leves a la integridad

+(sico o mental de la v(ctima. $sto es& causa trans+ormación

evidente del estado de e'uilirio actuali/ado y +uncional de las

estructuras somticas y %sicológicas de la v(ctima. e entiende

'ue las lesiones a la integridad +(sico o mental de la v(ctima

deen ser consecuencia del uso doloso de la violencia o

amena/a %or %arte del agente al momento de la sustracciónB

a%oderamiento. i las lesiones se veri+ican %or otras

circunstancias& la agravante no se con+igura.

Las lesiones 'ue eige la agravante deen ser consecuencia

del em%leo de la violencia en el acto mismo de la sustracción.

$stas lesiones %ueden haer sido causadas en +orma dolosa o

%or cul%a del agente en el mismo momento 'ue se %roduce el

roo. 3o antes. ern dolosas las lesiones 'ue ocasiona el

agente a la v(ctima 'ue en el mismo momento de la sustracción

de sus ienes o%one resistencia. $n camio& sern cul%osas

cuando la v(ctima se lesiona a consecuencia del +orce*eo 'ue

se %rodu*o al momento de la sustracción. Lo im%ortante es 'ue

las lesiones sim%les +(sicas o mentales sean consecuencia

circunstancial y e%isódica del roo. $n esa l(nea del

ra/onamiento& no o%era la agravante si en determinado caso&

llega a determinarse 'ue el su*eto activo %reviamente ha(a%lani+icado lesionar a su v(ctima %ara luego sustraerle sus

ienes. A'u( se %resentar un concurso real de delitos entre

lesiones sim%les o menos graves y hurto. 3o hay agravante si

las lesiones son %roducidas %or causas +ortuitas. e

%er+ecciona o consuma el roo con la %resente agravante

cuando la magnitud de las lesiones alcan/a ms de die/ y

menos de treinta d(as de asistencia +acultativa o descanso %ara


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el traa*o :art(culo 122 del Código #enal


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2,5 del Código ad*etivo& $n igual sentido se %ronunció en la

$*ecutoria u%rema del 08 de octure de 1--- cuando

%edagógicamente indica 'ue E$l em%leo de la violencia en la

%er%etración del roo constituye un elemento de su ti%o

o*etivo y tiene como +in anular la ca%acidad de reacción de la

v(ctima si ien la conducta des%legada %or el agente %uede

encuadrarse en ms de un ti%o %enal& dee ser de a%licación

a'uel 'ue %revea el carcter %lurio+ensivo de su conducta& de

modo 'ue en a%licación del %rinci%io de es%ecialidad& la +igura

t(%ica de lesiones graves se halla susumida dentro de los

alcances del ti%o %enal de roo agravado.

in emargo& tami=n se denunciar y arir %roceso %enal %or

el delito de lesiones *unto al de roo agravado cuando& la

v(ctima de las lesiones sea una tercera %ersona contra la cual

no +ue dirigida la acción del agente %ara sustraerle sus ienes y

en consecuencia& no vio mermada su %atrimonio. #ara

susumir las lesiones a la agravante& estas deen haerse

ocasionado a la v(ctima de la sustracción ileg(tima. gual

%ostura sostiene Fo*as Vargas al e%resar 'ue esta

+ocali/ación %ermite entender y desdolar la im%utación Ben el

marco de la agravante en alusiónB %ara las dems %ersonas

a+ectadas :distintas de la v(ctima< a t(tulo de lesiones ms no

de roo agravado. $s v(ctima el su*eto %asivo %rinci%al del

delito %atrimonial. i la sustracciónBa%oderamiento no llega aconsumarse %or +actores diversos& estaremos +rente al delito de

roo agravado en grado de tentativa as( se haya veri+icado las

lesiones en agravio de la v(ctima. $l +undamento de la

agravante radica en la concreción del %eligro anunciado con la

amena/a o %revisile en los actos de violencia& circunstancias

'ue evidencian la %eligrosidad del agente %ues con la +inalidad

de lograr su o*etivo de sustraer ienes a*enos& no tiene


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miramientos %ara a+ectar ienes *ur(dicos +undamentales como

es la integridad +(sica o mental de las %ersonas.

/'10 RO"O CON A"U!O DE (A INCAPACIDAD 8;!ICA O

)ENTA( DE (A &ICTI)AD $sta agravante no tiene

antecedente en nuestra legislación. e con+igura cuando el

agente haciendo uso de la violencia o amena/a grave y

a%rovechando de la inca%acidad +(sica o mental de su v(ctima

le sustrae il(citamente sus ienes mueles. $l +undamento de

esta agravante radica en la mayor +acilidad %ara la comisión del

delito del 'ue se a%rovecha el agente& unido a ello la alevos(a

con la 'ue acta. )al como a%arece redactada la circunstancia

agravante se entiende 'ue la inca%acidad +(sica o mental es

anterior a la sustracción. $l agente dee saer de la condición

es%ecial de la v(ctima o en todo caso& tomar conocimiento en el

acto mismo de la sustracción. Lo im%ortante es tener en cuenta

'ue el agente no dee ser el causante de la inca%acidad. Caso

contrario& esta agravante no se veri+ica.

$sta sues%ecie delictiva %arte de la idea de 'ue eiste como

ase& como dato de la realidad& un estado de inca%acidad

oservale en la v(ctima& 'ue no ha sido creado ni %ro%iciado

%or el agente y de lo cual se a%rovecha este %ara sustraer y

a%oderarse del ien muele o*eto del delito. "e modo 'ue si el

agente antes de sustraer el ien muele& ha sometido a lav(ctima a un estado de invalide/ o lo ha atado a una silla& o de

cual'uier otro modo lo ha inca%acitado %ara actuar en de+ensa

de sus ienes mueles& ello no ser %ro%io de esta agravante.

e %resenta la agravante cuando el agente haciendo uso de la

violencia o amena/a sustrae los ienes mueles de un ciego o

%aral(tico o un autista& etc. A%arte de ausar o a%rovecharse

del estado de inca%acidad +(sica o mental de la v(ctima& el


54/72


55/72

necesaria %ara vencer su resistencia. $n el su%uesto de uso de

drogas no hay violencia& lo 'ue eiste es la destre/a 'ue utili/a

el agente %ara %rimero anular la ca%acidad de de+ensa de la

v(ctima sore sus ienes mueles y des%u=s& sin ninguna

di+icultad sustraerlos y a%oderarse ileg(timamente de ellos.

$s%eremos 'ue en el +uturo el legislador realice una me*or

sistemati/ación de las agravantes& uicndolas donde

realmente corres%onden. ituación di+erente ser si el agente

haciendo uso de la violencia o amena/a hace 'ue la v(ctima

ingiera o consuma alguna droga o +rmaco con la +inalidad de

sustraerle des%u=s sus ienes. 3o ostante& como la +inalidad

de este traa*o es hacer hermen=utica *ur(dica de las normas

%enales tal como a%arecen redactadas en el teto %unitivo con

el +irme %ro%ósito de hacer 'ue su a%licación en la realidad

%rctica sea de modo ms %revisile y coherente& no 'ueda

otra alternativa e%oner 'u= signi+ica a'uella agravante o

cundo se veri+ica. A'u( estamos ante la violencia im%ro%ia. $l

agente no se a%rovecha del estado de inca%acidad como

sucede en la hi%ótesis anterior& sino 'ue causa o genera el

estado de inca%acidad haciendo uso de la droga& insumo

'u(mico o algn +rmaco %ara de esa +orma +acilitar la

sustracción y a%oderamiento ileg(timo de los ienes mueles

de la v(ctima. $n suma& %ara e+ectos de la agravante el su*eto

%asivo dee causar la inca%acidad de su v(ctima a trav=s de ladroga& caso contrario& si se a%rovecha de la situación 'ue la

v(ctima ya se encuentra drogada o en estado de eriedad %or

e*em%lo& la agravante no se veri+ica. Con +ines %edagógicos es

necesario indicar 'ue los t=rminos ?droga@ y ?+rmaco@ utili/ado

%or el legislador nacional tienen el mismo signi+icado. La

rgani/ación Mundial de la alud de+ine a la droga como la

sustancia tera%=utica o no 'ue& introducida al organismo %or


56/72

cual'uiera de los medios mecnicos clsicos :inhalación de

va%ores o humo& ingestión& +ricciones< o nuevos :%arental&

endovenoso< de administración de los medicamentos o

sustancias& es ca%a/ de actuar sore el sistema nervioso

central del individuo %rovocando una alteración %s('uica o

intelectual.

Ahora ien u= sucede en la hi%ótesis de las denominadas

EpeperasE& 'uien em%lea sustancias tóicas& sedantes& etc.&

%ara colocar a sus eventuales %are*as en un estado de

inconsciencia& %ara as( %oder des%o*arlos im%unemente de

todas sus %ertenenciasW e %uede decir& 'ue se trata de una

clase de destre/a& 'ue dar(a lugar al ti%o de hurtoW es 'ue

acaso no im%orta una mani+estación t(%ica de IviolenciaJW

todo de%ender de la de+inición 'ue se tenga con res%ecto a si

la etendemos a todo medio ca%a/ y;o susce%tile de %oder

lesionar la vida y;o salud de las %ersonas& no 'ueda ms 'ue

incluir esta modalidad delictiva como un roo. Mime& como

ha acontecido en los hechos& algunos de estas v(ctimas&

%roducto de la ingesta de dichas sustancias con el alcohol

+allecieron no ostante el inc. 2< del segundo ruro de

agravantes& %revista en el art(culo 1,-R& incluye de +orma

e%resa esta modalidad delictiva& cuando de +orma taativa

incluye como medios comisivos lasD Edrogas& +rmacos y;o

insumos 'u(micosE. Fesultado anti*ur(dico :muerte< 'ue no%uede ser conducido al delito de hurto en concurso con un

homicidio cul%oso& %ues su correcta cali+icación de un Foo

seguido de muerte& 'ue har(a de ser %enali/ado con+orme el

ltimo %rra+o del art(culo 1,-R.

/'12 RO"O CO(OCANDO A (A &;CTI)A O A !U 8A)I(IA

EN $RA&E !ITUACI.N ECON.)ICA# 3o hay mayor


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agravantes radica en su im%ortancia y signi+icado de los ienes

o*eto del roo %ara el desarrollo cient(+ico del %a(s y %or su

legado histórico& art(stico y cultural de los mismos.

#or los ienes 'ue con+orman el %atrimonio cultural se conoce

el %asado histórico de la nación. #ero 'u= ienes tienen valor

cient(+ico y cules %ertenecen al %atrimonio cultural de la

naciónW Fes%onder a tales %reguntas reasa de soremanera

la laor del o%erador *ur(dico %enal& 'uien tiene 'ue recurrir a

normas o dis%osiciones etra%enales %ara %oder determinar si

estamos ante alguna de las cualidades 'ue eige la norma

%enal. Fesulta di+(cil saer 'u= ienes tienen valor cient(+ico y

cules no. Corres%ondiendo al *ue/ determinar tal calidad en

cada caso concreto. #ara ello sin duda necesitar la

concurrencia de %ersonas cali+icadas en ienes de valor

cient(+ico %ara saer si se trata de ienes de tales

caracter(sticas. A modo de e*em%los& con Fo*as Vargas 'ue

trata la agravante en el delito del hurto& %odemos decir 'ue

ienes con valor cient(+ico ser(an las m'uinas o instrumentos

m=dicos de alta %recisión& los riones o cora/ones arti+iciales&

microsco%ios o telesco%ios electrónicos& a%aratos y dis%ositivos

higrom=tricos& es%ectrógra+os de ltima tecnolog(a& etc.& as(

como ienes de utilidad cient(+ica como material gen=tico

de%ositado en reci%ientes& cultivo de virus %ara estudio e

investigación m=dica& +rmacos en %roceso de ensayo oe%erimentación& com%uestos 'u(micosBradioactivos& etc. 3o

interesa tanto el valor económico del ien& sino su valor

cient(+ico& as( como 'ue el agente dee conocer de tal

caracter(stica.

$n tanto 'ue ienes 'ue integran el %atrimonio cultural de la

nación son todos a'uellos 'ue constituyen testimonio de la

creación humana& material o inmaterial e%resamente


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declarados %or su im%ortancia art(stica& cient(+ica& histórica o

t=cnica. #or medio de ellos las generaciones humanas

%resentes y %or venir conocemos nuestro %asado histórico.

#ara saer si estamos ante un ien 'ue integra el %atrimonio

cultural de la nación& el o%erador *ur(dico& como ya hemos

mencionado al tratar la +igura del hurto& dee recurrir a la Ley

3R 25058 de 1-,7 'ue estalece en +orma ms o menos clara

'u= ienes constituyen el %atrimonio cultural de la 3ación.

$n ese orden de argumentos considero necesario e+ectuar la

siguiente %recisiónD esta agravante constituye una ece%ción a

los delitos contra el %atrimonio& %ues a'u( no interesa tanto el

valor económico 'ue %ueda tener el ien sustra(do tam%oco

interesa 'ue el agente otenga %rovecho económico del

mismo& deido 'ue muy ien %uede sustraerlo %ara tenerlo

como adorno o tenerlo en su colección& etc. Lo nico 'ue

interesa saer es si el ien tiene valor cultural e%resamente

reconocido y el agente conoc(a de tal cualidad& caso contrario

solo estaremos ante a la +igura del roo sico.

#ara con+igurarse la circunstancia agravante& la sustracción

ileg(tima haciendo uso de la violencia o amena/a& dee

hacerse de museos o de lugares donde los ienes de valor

cultural se encuentren %rotegidos si %or el contrario& la

sustracción se hace de yacimientos ar'ueológicos la agravante

no a%arece& con+igurndose el delito contra el %atrimoniocultural %revisto en los art(culos 226 y siguientes del Código

#enal. As( mismo& si %or e*em%lo %rimero se %rodu*o la

sustracciónBa%oderamiento %or medio de la +uer/a o amena/a

sore sus %rotectores y des%u=s el agente lo saca o etrae del

%a(s& se %resentar un concurso real

robo agravado.docx

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