ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ

ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ

ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

«РОССИЙСКАЯ ПРАВОВАЯ АКАДЕМИЯ

МИНИСТЕРСТВА ЮСТИЦИИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ»

РОСТОВСКИЙ (Г. РОСТОВ-НА-ДОНУ) ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ (ФИЛИАЛ)

Родина М.Е.

МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО.

Общая часть

КОНСПЕКТ ЛЕКЦИЙ

Ростов-на-Дону

2014

2

Автор-составитель:

Родина М.Е., доцент кафедры предпринимательского права, гражданского

и арбитражного процесса Ростовского юридического института РПА Минюста

России, кандидат юридических наук.

Рецензенты:

Головко А.Г. заведующий кафедрой гражданско-правовых дисциплин

Ростовского юридического института РПА Минюста России, кандидат

юридических наук, доцент.

Працко Г.С., И.о начальника кафедры гражданско-правовых дисциплин

ФГКОУ «Ростовский юридический институт МВД Российской Федерации,

Доктор юридических наук, доктор философских наук, профессор.

Пособие представляет собой конспект лекций по общей части курса

«Международное частное право» и подготовлено в соответствии с программой

международного частного права для юридических вузов.

Пособие имеет целью дать представление об общих проблемах

международного частного права.

Материал предназначен для изучения международного частного права

слушателями и студентами юридических вузов и факультетов.

© Родина М.Е. 2014

© РЮИ РПА Минюста России, 2014

3

Содержание

I. Понятие международного частного права и его место в системе

права

1. Понятие и предмет международного частного права

2. Методы международного частного права

3. Место международного частного права в системе права. Система

международного частного права

4. История возникновения и развития международного частного

права

II. Источники международного частного права

1. Общая характеристика источников международного частного права

2. Национальное законодательство

2.1.Российское законодательство по международному частному

праву

2.2.Законодательство зарубежных стран по международному

частному праву

3. Международные договоры

4. Обычаи

5. Судебная практика и судебный прецедент как источники

международного частного права в России и в зарубежных странах

III. Коллизионное право

1. Понятие, структура и виды коллизионных норм

2. Основные типы коллизионных привязок

3. Обратная отсылка и отсылка к законодательству третьего

государства

4. Квалификация юридических понятий коллизионной нормы

5. Предварительный (побочный) коллизионный вопрос

6. Обход закона в международном частном праве

7. Оговорка о публичном порядке

4

8. Взаимность и реторсии

IV. Субъекты международного частного права

1. Понятие и виды иностранных граждан

2. Коллизионные вопросы праводееспособности иностранных

граждан

3. Правовое положение отдельных категорий иностранцев

4. Правовое положение иностранных юридических лиц, их филиалов

и представительств в России

5. Правовой статус международных хозяйственных объединений

6. Правовые режимы иностранных физических и юридических лиц

7. Государство как субъект международных частноправовых

отношений. Иммунитет государства и его виды

8. Международная организация как субъект международного

частного права

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

5

I. Понятие международного частного права

и его место в системе права

1. Понятие и предмет международного частного права

2. Методы международного частного права

3. Место международного частного права в системе права. Система

международного частного права

4. Из истории становления и развития международного частного права

1. Понятие и предмет международного частного права

В современных условиях гражданско-правовые, семейные, трудовые

отношения выходят за пределы территории одного государства. Субъективные

права участников, возникшие в одних государствах, в интересах развития

международной торговли и культурного обмена должны признаваться в других.

Регламентацией этих отношений занимается международное частное право -

комплекс правовых норм, регулирующих гражданские, трудовые, семейные

отношения, имеющие международный характер («отношения, осложненные

иностранным элементом»).

Термин «международное частное право» предложил в 1834г.

американский юрист, член Верховного суда США и профессор Гарвардской

школы права Джозеф Стори. В 40-х гг. XIX в. этот термин был заимствован

немецкими, затем французскими, итальянскими и другими учеными.

Международным право называется потому, что регулируемые им отношения

выходят за пределы юрисдикции одного государства, частным - так как эти

отношения носят частноправовой характер. К частному праву по традиции

относят гражданское, семейное и трудовое право. Соответственно

международное частное право регулирует гражданские, семейные, трудовые

отношения с участием иностранных граждан и юридических лиц, а иногда

иностранного государства и международных организаций. Другим названием

данной дисциплины является коллизионное право, или конфликтное право,

6

поскольку его основой являются коллизионные нормы, а метод регулирования -

коллизионный.

В числе прочего международное частное право исследует вопросы

применения иностранного права на территории страны. В соответствии с

доктриной суверенитета каждое государство само устанавливает «правила

игры» для своих физических и юридических лиц. В случае, когда под

юрисдикцию государства подпадают иностранные физические или

юридические лица, национальное государственное регулирование

распространяется и на них. Сила норм международного права и взаимная

вежливость обязывают государства не предпринимать негативных действий по

отношению к иностранцам. Более того, государства признают за иностранными

лицами определенные права, возникшие у них на основании норм права

другого государства. При этом государство признает лишь частные права, или

права, основанные на нормах частного права: гражданские, семейные,

трудовые. Признание за иностранными лицами их прав, возникших на

основании иностранного закона, - частный случай допущения действия на

территории государства иностранных норм права.

Предметом международного частного права являются частноправовые

отношения международного характера, или отношения с иностранным

элементом. Принято выделять три вида иностранного элемента в составе

правоотношения, регулируемого нормами международного частного права:

1) субъект отношения - иностранное физическое или юридическое лицо, а

в отдельных случаях иностранное государство или международная

организация. Например, брак, заключенный в России между гражданкой России

и иностранцем; договор купли-продажи, заключенный между иностранной

фирмой и российской организацией, и т.д.;

2) объект отношения - имущество, находящееся за рубежом. Например,

открылось наследство за рубежом, в то время как наследодатель и наследники

проживают в России;

3) юридический факт, имевший место за границей. Например,

7

причинение вреда российскому лицу имело место за рубежом, или за рубежом

была совершена сделка, открылось наследство, был заключен брак,

выполнялась работа и т.п.

С принятием Кодекса торгового мореплавания (КТМ РФ), а также части

третьей Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) категория «иностранный элемент»

превратилась из теоретической в правовую. В частности, согласно ст. 1186 ГК

РФ «право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с

участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо

гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным

элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за

границей, определяется на основании международных договоров РФ,

настоящего Кодекса, других законов и обычаев, признаваемых в РФ». В ст. 414

КТМ РФ сказано: «Право, подлежащее применению к отношениям,

возникающим из торгового мореплавания с участием иностранных граждан или

иностранных юридических лиц либо осложненным иностранным элементом, в

том числе если объект гражданских прав находится за пределами РФ,

определяется в соответствии с международными договорами РФ, настоящим

Кодексом, другими законами и признаваемыми в РФ обычаями торгового

мореплавания». Таким образом, категория «отношения, осложненные

иностранным элементом» в условиях современной российской практики носит

нормативный характер, поскольку закреплена в ст. 1186 ГК РФ, ст. 414 КТМ

РФ.

Гражданские, трудовые, семейные отношения с иностранным

(международным) элементом можно определить как разновидность

отношений, регулируемых гражданским, семейным, трудовым

законодательством, нормами международного права, сторонами в которых

являются иностранные физические и юридические лица, иностранные

государства, международные организации, а также иные гражданские,

семейные, трудовые отношения, регулирование которых связано с обращением

к иностранным правовым системам.

8

Указанное определение основано на делении частных отношений на

внутренние и внешние. Первые осуществляются в рамках юрисдикции одного

государства, регулируются исключительно его внутренним (в некоторых

случаях международным) правом и не связаны с иностранными

правопорядками. Вторые так или иначе связаны с иностранным или

международным правом в силу участия в них субъектов права иностранных

государств, нахождения имущества на территории иностранного государства,

наличия юридического факта за рубежом (иностранный элемент), а также

участия в частноправовом отношении международных организаций

(международный элемент), Основная часть такого рода отношений подпадает

под определение «отношения, регулируемые гражданским законодательством»

(ст. 2 ГК РФ), поскольку они основываются на равенстве, автономии воли и

имущественной самостоятельности участников и осуществляются на

территории РФ.

Развернутую характеристику отношений с иностранным элементом дал

Л.А. Лунц. По его мнению, «наличие иностранного элемента в гражданско-

правовом отношении может выразиться либо в том, что субъектом такого

отношения является иностранный гражданин или иностранное юридическое

лицо; либо в том, что объектом отношения является вещь, находящаяся за

границей; либо в том, что юридические факты, с которыми связаны

возникновение, изменение или прекращение правоотношений, имеют место за

границей (например, договор или правонарушение совершены за границей...)».

Несмотря на то, что международное частное право и является в известном

смысле интернациональной наукой, его понимание неодинаково, но во всех

странах к предмету этой дисциплины относят решение коллизионных вопросов.

Таким образом, коллизионное право - основная часть международного частного

права. Английская доктрина относит к международному частному праву

вопросы юрисдикции, применения иностранного права и признания и

исполнения иностранных судебных решений. Аналогичного подхода

придерживаются американские авторы.

9

Помимо собственно коллизионного права во Франции к предмету

международного частного права относят проблемы приобретения и утраты

гражданства, в России - материально-правового регулирования частноправовых

отношений средствами международных договоров (таких как Венская

конвенция о международной купле-продаже товаров или конвенции о

перевозках).

Важно отметить и то обстоятельство, что в отличие от материального

права международное частное право (если рассматривать его как право

коллизионное) не дает решения по существу. Международное частное право

лишь определяет применимое право для разрешения спора. В случае, если это

право является иностранным, международное частное право говорит о

применении иностранного права. Как отмечает К. Лирстайн, «международное

частное право... не имеет материального содержания. Оно не предлагает

немедленного решения проблемы по конкретному спору, а действует

опосредованно (косвенно). Оно лишь указывает на правовую систему, нормы

которой подлежат применению для разрешения конкретного вопроса. Это

методика, а не система материальных норм».

2. Методы международного частного права

Регулирование международных частноправовых отношений может

осуществляться путем применения к таким отношениям единообразных норм,

специально для этого созданных. Это так называемый прямой, или

материально-правовой, метод. Идеальной была бы ситуация, когда государства

создали бы общие нормы, применимые ко всем гражданско-правовым,

семейным, трудовым отношениям с иностранным элементом, регулирующие

все возникающие вопросы (например, путем принятия мирового или

европейского гражданского кодекса). Однако в настоящее время мировое

сообщество очень далеко от практической реализации таких идей. Процесс

создания единых материальных правил осуществляется лишь в отдельных

областях международной торговли (международная купля-продажа,

10

международные перевозки, отчасти расчеты), в то время как

неунифицированными остаются многие другие сферы, например вещные,

трудовые, семейные, наследственные отношения. Кроме того, действующие

конвенции регулируют далеко не все вопросы. Поэтому возникает

необходимость субсидиарного применения, т.е применения национального

законодательства.

Материально-правовой метод регулирования применяется также на

национальном уровне путем принятия государствами нормативных актов,

специально направленных на регулирование отношений с иностранным

элементом. Например, в России приняты ФЗ «Об иностранных инвестициях в

РФ»1, ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ»2 и некоторые

другие.

Поскольку частноправовое отношение выходит за рамки юрисдикции

одного государства, возникает ситуация, при которой на его регулирование

претендуют два и более национальных правопорядка. Такая ситуация

именуется коллизией (от лат. «столкновение») разнонациональных законов.

Решение коллизионной проблемы состоит в выборе в качестве регулятора

какого-либо национального права, что собственно и составляет основную

задачу международного частного права. Метод регулирования отношения

посредством поиска применимого к нему национального права (выбора

национального закона) именуется коллизионным.

Выбор применимого национального законодательства осуществляется с

помощью коллизионной нормы. В отличие от материальных норм,

коллизионные нормы не содержат информации о правах и обязанностях сторон,

они лишь указывают на то, право какого государства подлежит применению.

Например, отношения по наследованию определяются по праву страны, где

наследодатель имел последнее место жительства. Единой общеобязательной

1 Федеральный закон от 09.07.1999 N 160-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "Об иностранных

инвестициях в Российской Федерации" // СЗ РФ. – 1999. - N 28. - Ст. 3493. 2 Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ (ред. от 07.06.2013) "О правовом положении

иностранных граждан в Российской Федерации" // СЗ РФ. – 2002. - N 30. - Ст. 3032.

11

для всех государств системы коллизионных норм не существует, и каждое го-

сударство руководствуется теми коллизионными нормами, которые содержатся

в его законодательстве, а также в обязательных для государства

международных соглашениях. В российском праве коллизионные нормы

находятся в разд. VI ГК РФ1 (далее ГК РФ), разд. VII Семейного кодекса РФ2

(далее СК РФ), гл. XXVI КТМ3 (далее КТМ РФ) РФ. Выбор применимого

национального права для регулирования конкретного гражданского отношения,

то есть решение коллизионной проблемы, согласно устоявшейся традиции,

составляет основную задачу международного частного права.

Именно выбор применимого национального права (т.е. решение так

называемого «коллизионного вопроса»), согласно устоявшейся традиции,

составляет основу регулирования гражданских отношений с иностранным

элементом. «В условиях международного гражданского и торгового оборота, -

писал Л.А. Лунц, - коллизионный вопрос неизбежно ставится по всякому

правоотношению с иностранным элементом, поскольку в данной области не

достигнута международная унификация законов различных стран», при

отсутствии которой «неизбежно возникает коллизия законов и необходимость

применения коллизионной нормы»4.

Наличие международных конвенций, как правило, исключает

необходимость применения национального законодательства, снимает с

повестки дня коллизионный вопрос. Так, еще в 1928 г. В.М. Корецкий в очерке

«Международное хозяйственное право и международное частное право»

отмечал, что конфликтный прием все меньше и меньше мог удовлетворять

задачам регулирования мирохозяйственных отношений, и задавался вопросом,

не являются ли споры «по поводу каждого конфликтного принципа»

1 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред.

от 05.06.2012, с изм. от 02.10.2012) // СЗ РФ. - 2001. - № 49. - Ст. 4552. 2 Семейный кодекс Российской Федерации" от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от 12.11.2012) //

СЗ РФ. – 1996. - N 1. - Ст. 16. 3 Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30.04.1999 N 81-ФЗ (ред. от

28.07.2012) // СЗ РФ. – 1999. - N 18. - Ст. 2207. 4 Лунц Л.А. Курс международного частного права. Общая часть. М.: Госюриздат, 1959. С.

25.

12

показателем порока «в выбранном приеме регулирования». И далее:

«...доктрина... от конфликтной техники делает скачок к формам, устраняющим

возможность коллизий, к мировому (как международно-одинаковому) праву, к

единообразным нормам»1.

Поэтому в п. 3 ст. 1186 ГК РФ записано, что «если международный

договор РФ содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению

к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм

права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими

материально-правовыми нормами, исключается». Например, контракты

международной купли-продажи товаров регламентируются Венской

конвенцией о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.2 в

случае, когда выполняются условия о применимости Конвенции, в частности о

сфере ее действия (ст. 1). Однако по тем вопросам, которых Конвенция не

касается (например, определение размера процентов, при просрочке

исполнения денежного обязательства), надлежит применять национальное

законодательство, определяемое в силу коллизионной нормы.

Поскольку существует комплекс международных договоров, которые

содержат унифицированные материально-правовые нормы, и регулирование

отношений нормами таких договоров ведет к исключению «коллизионного

вопроса», более верно говорить о решении проблемы выбора применимого

права вообще, но не только национального права, так как применимыми к

правоотношению с иностранным элементом могут быть единственно нормы

1 Корецкий В.М. Избранные труды. Книга 1. Киев, 1989. С. 170, 175. 2 "Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-

продажи товаров" (Заключена в г. Вене 11.04.1980) (вместе со "Статусом Конвенции

Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров

(Вена, 11 апреля 1980 года)" (по состоянию на 2 мая 2012 года)).

СССР присоединился к Конвенции 23 мая 1990 года со следующим заявлением:

"Союз Советских Социалистических Республик в соответствии со статьями 12 и 96

Конвенции заявляет, что любое положение статьи 11, статьи 29 или части II Конвенции,

которое допускает, чтобы договор купли-продажи, его изменение или прекращение

соглашением Сторон либо оферта, акцепт или любое иное выражение намерения

совершались не в письменной, а в любой форме, неприменимо, если хотя бы одна из Сторон

имеет свое коммерческое предприятие в Союзе Советских Социалистических Республик"

(Постановление ВС СССР от 23.05.1990 N 1511-I).

13

международного права (международного договора), и в этом случае вопрос о

конфликте национальных законов вообще не возникает.

Таким образом, при материально-правовом методе имеет место

непосредственное, прямое регулирование отношений, а при коллизионном -

отсылка к национальному праву. Указанные методы в рамках регулирования

одного и того же отношения могут взаимно дополнять друг друга.

К недостаткам коллизионного метода относится то обстоятельство, что

коллизионная норма может отослать разрешение проблемы к иностранному

праву, а следовательно, перед судом или арбитражем, разрешающим спор,

возникает проблема установления его содержания. В этом смысле

коллизионную норму принято характеризовать как «прыжок в неизвестность».

К тому же, национальное право предназначено прежде всего для регулирования

внутренних частноправовых отношений и не учитывает международный

характер отношений сторон. Кроме того, несовпадение коллизионных норм

различных стран вызывает специфические для коллизионного права проблемы

(проблема обратной отсылки, квалификации юридических понятий и др.), что

ведет к появлению так называемых «хромающих отношений», то есть

отношений, которые пользуются правовой защитой в одном государстве и не

получают ее в другом. С целью гармонизации коллизионных норм государства

заключают международные договоры, устанавливающие унифицированные

коллизионные нормы. Например, Конвенцией стран СНГ о правовой помощи и

правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.1

унифицированы коллизионные нормы государств-участников в таких важных

областях, как гражданское, наследственное, семейное право.

Основным недостатком материально-правового метода является его

ограниченность - единые материальные нормы существуют лишь в отдельных

областях международной торговли, в то время как не затронуты унификацией

многие другие области отношений. Кроме того, имеющиеся международные

1 Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и

уголовным делам (Заключена в г. Минске 22.01.1993) (вступила в силу 19.05.1994, для

Российской Федерации 10.12.1994) (с изм. от 28.03.1997) // СЗ РФ. – 1995. - N 17. - Ст. 1472.

14

конвенции регламентируют далеко не все вопросы, и, следовательно, даже при

наличии международного соглашения требуется обращение к какому-либо

национальному праву.

3. Место международного частного права в системе права.

Система международного частного права

Вопрос о системной принадлежности норм международного частного

права является в нашей науке дискуссионным1. Основные подходы в

определении места международного частного права в системе права можно

объединить в следующие четыре группы:

1) международное частное право вместе с международным публичным

правом входят в состав так называемого «международного права в широком

смысле слова» (С.Б. Крылов, Д.И. Фельдман, Л.Н. Галенская и др.);

2) международное частное право - отрасль внутригосударственного права

цивилистического плана наряду с гражданским, трудовым, семейным правом

(Л.А. Лунц, А.Л. Маковский, О.Н. Садиков и др.);

3) международное частное право - самостоятельная правовая система,

существующая наряду с международным и внутригосударственным правом

(Ю.М. Колосов);

4) международное частное право - «полисистемный комплекс»,

состоящий из международного и внутригосударственного права, в том смысле,

что одна часть международного частного права относится к

внутригосударственному праву, а другая часть - к международному

публичному праву (Р.А. Мюллерсон, развивший взгляды А.Н. Макарова).

Разграничение международного частного права и международного

публичного права обычно принято проводить по субъектам и предмету

отношений.

Субъектами международного частного права являются, главным образом,

1 Международное частное право. Современные проблемы / Отв. ред. М.М. Богуславский.

М.: Теис. 1994. С. 77-98; Ануфриева Л.П. Соотношение международного публичного и

международного частного права: правовые категории. М.: Спарк, 2002.

15

физические и юридические лица различной государственной принадлежности.

В международном публичном праве изучаются отношения между

государствами и другими субъектами международного права

(международными организациями, государственно-подобными образованиями,

нациями и народностями, борющимися за свою независимость и создание

самостоятельного государства).

Предметом международного частного права являются отношения

частноправовые, затрагивающие интересы отдельных граждан и юридических

лиц. В международном публичном праве отношения носят преимущественно

политический, межгосударственный характер, что находит свое отражение в

структуре международного права (право международных договоров, право

международной безопасности и т.д.). Соответственно договоры, являющиеся

предметом изучения в международном праве, имеют, прежде всего,

межгосударственное значение - о разоружении, военном сотрудничестве и пр.

Вместе с тем грани между международным частным и международным

публичным правом подвижны и не совсем четкие. Например, международные

соглашения, которые носят межгосударственный характер, имеют значение и

для физических, и для юридических лиц. Так, торговые договоры в основном

регулируют взаимоотношения государств по развитию двусторонних торговых

связей. Однако такие договоры устанавливают и режим наибольшего

благоприятствования, что имеет уже непосредственное отношение к

физическим и юридическим лицам. Основанием для сближения

международного частного и международного публичного права является то,

что международный договор как основной источник международного частного

права действует в сферах правового регулирования национального законо-

дательства.

Международное частное право тесно связано с отраслями внутреннего

права, прежде всего гражданским, семейным, трудовым, гражданским

процессуальным. Поскольку коллизионная норма может указать на применение

иностранного права, возникает необходимость установления его содержания.

16

Поэтому при решении коллизионных вопросов имеется потребность в изучении

гражданского и торгового права зарубежных стран и методов сравнительного

правоведения.

В системе международного частного права как учебного курса принято

выделять три части. В общей части изучаются предмет, система курса, методы,

источники международного частного права, коллизионное право, применение

иностранного права, субъекты международного частного права. Особенная

часть построена в соответствии с курсом внутренних отраслей права, прежде

всего гражданского, но с анализом отношений с иностранным элементом. В

частности, сюда входят такие разделы, как право собственности, договорные

обязательства, международные расчеты, международные перевозки,

интеллектуальная собственность, а также деликтные, наследственные,

трудовые, семейные отношения, осложненные иностранным элементом.

К третьей части международного частного права относятся

международный гражданский процесс и международный коммерческий

арбитраж.

4. История возникновения и развития

международного частного права

Для зарождения и развития международного частного права и доктрин в

этой области необходимо наличие, по крайней мере, трех предпосылок. Во-

первых, должны существовать государства или иные территориальные единицы

с различными по содержанию системами гражданского права. Во-вторых,

между населением этих единиц должен осуществляться интенсивный торговый

обмен. В-третьих, должны признаваться права иностранцев1.

От Древней Греции к средневековой Италии. Истоки международного

частного права обнаруживаются уже в Древней Греции и Египте. Так, Сократ

1 См.: Международное частное право. Современные проблемы / Отв. ред. М.М.

Богуславский. С. 32.

17

(436-358 гг. до н.э.) в одной из своих речей в суде утверждал, что суд должен

признать действительным завещание его клиента, поскольку оно соответствует

как праву «родины» заявителя, так и праву форума (страны суда). Известен

договор между двумя греческими городами-государствами, который

предусматривал, что иски из причинения вреда должны рассматриваться

судами государств, в которых причинитель вреда имел свое место жительства,

и должны регулироваться правом суда. Схожий закон, принятый в Египте,

предусматривал, что договоры, написанные на греческом языке, должны

подчиняться юрисдикции греческих судов и греческому праву, а договоры,

написанные на египетском языке, должны подчиняться юрисдикции египетских

судов и египетскому праву. Анализ данных древних законов позволяет сделать

вывод, что отправным моментом для разрешения коллизий в древнем Египте и

Греции были вопросы юрисдикции. Иначе говоря, применимое право следовало

юрисдикции суда.

Между Древним Римом и другими государствами осуществлялся

интенсивный торговый обмен, и, следовательно, имелись экономические

предпосылки для возникновения коллизий. Однако римское право не пошло по

пути разрешения коллизий между римскими и иностранными законами. Вместо

этого в Риме наряду с правом, регулировавшим отношения между римлянами

jus civile (право граждан), была создана специальная система права - jus gentium

(право народов), нормы которого регулировали отношения между римлянами и

иностранцами (перегринами). Поскольку jus gentium регулировало все

проблемы, возникающие в связи с участием в отношении иностранцев,

коллизионные вопросы не возникали, конфликты же между jus civile и jus

gentium были редкими. Кроме того, римское право не признавало права

иностранцев, которые рассматривались как находящиеся вне закона. Таким

образом, как отмечал Л.А. Лунц, «в источниках римского права... не было

отправных пунктов для развития коллизионного права»1.

1 См.: Лунц Л.А. Курс международного частного права. В 3-х т. М.: Спарк, 2002. С. 124.

См. также замечание М. Вольфа: «Начала международного частного права нельзя найти... в

18

Теория статутариев. Развитие международного частного права

(коллизионного права) начинается с XII столетия в Северной Италии в связи с

ростом торговли между итальянскими городами. В этих городах стали

развиваться свои собственные местные обычаи и законы (или статуты - statuta),

В этот период в итальянских университетах шел процесс активного освоения и

рецепции римского права, прежде всего Кодекса Юстиниана. В своих глоссах

(пометках, которые делали юристы на полях Кодекса Юстиниана) юристы

рассуждали о вопросах применимого права и юрисдикции. Как отмечается в

литературе, моментом рождения того, что в настоящее время именуется

международным частным правом, является глосса Аккурсия: «Если против

жителя Болоньи вчиняется иск в Модене, он не должен судиться по статутам

Модены, которым он не подчинен»1. Среди первоначальных исследователей

проблем коллизионного права следует отметить представителей так

называемой школы статутариев. Ее родоначальником считается итальянец И.

Бартолас (1313-1357). Исследователи данного течения концентрировали свое

внимание на анализе различных статутов, которым подчиняется отношение.

Статуты делились на реальные, которые действовали только на территории

принявшего их государства, и персональные, которые всегда следовали за

лицом, даже когда оно находилось в другом государстве. Например, закон

места нахождения вещи (реальный статут) определяет права на эту вещь, а

закон местожительства лица (персональный статут) регулирует право-

дееспособность лица. Статутарии полагали, что эта классификация способна

решить все потенциально возможные конфликты, поскольку все статуты - и

национальные, и иностранные - принадлежат к одной из двух категорий, и,

таким образом, исключается всякий возможный между ними конфликт.

Основным недостатком теории статутариев было отсутствие четкого критерия

для деления статутов на персональные и реальные (деление осуществлялось

чисто механистически, по начальным фразам тех или иных статутов). Тем не

творениях римских юристов». См.: Вольф М. Указ. соч. С. 34. 1 Международное частное право. Современные проблемы / Отв. ред. М.М. Богуславский.

М.: Норма. – 2009. -С. 34, 36.

19

менее теория статутариев являлась по существу первой конфликтной

методологией.

Теория международной вежливости (comity). В течение XV-XVI вв.

итальянские, а особенно французские (Аржантре, Дюмулен, Буйе) и

голландские (Губер, Вут) исследователи переработали и модифицировали

метод Бартоласа, однако не отходя от главной основы теории статутариев. К

этому времени центром разработки конфликтных проблем стала Голландия -

крупная торговая держава. Данный период характеризуется возрастанием

значения теории суверенитета государства. Поэтому многие исследователи

коллизионного права того периода пытались дать ответ на вопросы: почему

суды должны применять иностранное право и как его применение соотносится

с принципом территориального суверенитета? По мнению голландца У. Губера,

все законы (статуты) имеют строго территориальный характер действия, а

признание действия иностранных законов есть проявление принципа

международной вежливости (comitas gentium) и допускается постольку,

поскольку это не противоречит суверенитету. Право каждого государства имеет

силу в пределах этого государства и его субъектов, но не за его пределами. Все

лица в пределах государства, как постоянно проживающие, так и временно

пребывающие, рассматриваются как субъекты, подчиненные государству.

Государства действуют на основе принципа международной вежливости так,

что права, приобретенные внутри границ государства, сохраняют свою силу

везде и настолько, насколько они не наносят вреда власти или правам этого

другого государства или его субъектов. Идеи У. Губера, изложенные в

монографии по коллизионному праву («De Conflictu Legum», 1689 г.), оказали

значительное влияние на развитие коллизионного права Англии и США.

Теории К. Вешера и Ф. Савиньи. В середине XIX в. немецкий

исследователь Вешер раскритиковал теорию статутариев. По его мнению, суд,

который является инструментом государственной политики, при разрешении

коллизионных дел должен принимать во внимание интересы своего государства

и применять право страны суда (lex fori), а не руководствоваться принципами

20

comity. Хотя подход Вешера не имел последователей в Европе, он был позднее

принят за основу многими американскими коллизионистами второй половины

XX в.

Однако подлинно новый этап в развитии международного частного права

связывается с именем немецкого исследователя Фридриха Карла Савиньи (XIX

в.), который по праву считается родоначальником классического

международного частного права. Савиньи также отверг доктрину статутистов,

однако, в отличие от Вешера, он не считал, что отношение должно

регулироваться lex fori. Савиньи полагал, что всякая коллизионная проблема

сводится к локализации правоотношений в пространстве. Для каждого

правоотношения необходимо отыскать его связь с определенным

правопорядком (так называемый «центр оседлости правоотношения»). Савиньи

подразделил международное частное право на категории, соответствующие

делению частного права (семейное право, наследственное право, договоры,

деликты и т.д.), а затем с помощью «привязок» (таких как домициль,

местонахождение имущества, места заключения сделки и др.) выделил те

неотъемлемые характеристики каждого правоотношения, которые определяют

его оседлость в той или иной стране. В результате Савиньи получил систему

нейтральных двусторонних коллизионных норм, которые предназначены для

регулирования каждого правоотношения в одном конкретном государстве,

независимо от содержания соответствующего права. Данные коллизионные

нормы приравнивают иностранное право к праву страны суда. По мнению

Савиньи, цель международного частного права должна состоять в том, чтобы

правоотношение в случае коллизий законов получило одно и то же разрешение

вне зависимости от места вынесения решения. Хотя выдвинутая Савиньи цель

достижения «международного единообразия решений» не достигнута, его

метод был принят за основу континентальными европейскими правопорядками

и до сих пор составляет основу международного частного права большинства

стран мира.

В этот же период (середина XIX в.) появилась доктрина (национальная

21

теория) итальянского исследователя и политического деятеля Г. Манчини,

согласно которой первейшее значение для международного частного права

имеет национальный закон, а именно закон гражданства лица. Частноправовой

закон следует за лицом повсюду, поскольку отражает национальные и

культурные традиции личности, и за границей к лицу должно применяться

только его национальное право. Действие закона гражданства лица ограничено

лишь началами публичного порядка государства его пребывания.

Теория приобретенных прав. В Англии и США во второй половине XIX -

начале XX в. в трудах Д. Стори и А. Дайси1 сформировалась так называемая

англо-американская территориальная доктрина, суть которой состоит в том, что

государство в принципе применяет лишь собственное право, но оно может

признавать права, приобретенные на основе иностранного закона (доктрина

приобретенных прав - vested rights). Так, согласно Дайси (Dicey) «суды, строго

говоря, никогда не применяют иностранное право; когда говорится, что они это

делают, они применяют не иностранные законы, а права, приобретенные

согласно иностранным законам. [...] Все права, которые были должным образом

приобретены, согласно праву любой цивилизованной страны признаются и в

общем исполняются английскими судами, и всякое право, которое не было

должным образом приобретено, по существу не признается и не исполняется

английскими судами»2. Признание приобретенных прав обосновывалось

принципом международной вежливости. Теория приобретенных прав нашла

отражение в первом издании Свода законов о конфликте законов (Reinstatement

of the Conflicts of Laws), подготовленном Американским институтом права в

1934 г. Основная критика этой теории состояла в том, что она не может

работать в отношении прав, приобретенных на международных территориях,

таких как открытое море. Кроме того, приобретенные права можно установить

лишь после того, как заранее установлено иностранное право, на основании

1 Взгляды Д. Стори и А. Дайси в отношении как comity, так и приобретенных прав

формировались под влиянием работы голландского специалиста У. Губера «De Conflictu

Legum» (1689 г.). 2 Morris J. Op. cit. 445.

22

которого эти права возникли. Теория приобретенных прав претерпела

существенные изменения, начиная с 6-го издания «Курса Дайси»,

опубликованного в 1949 г. (после смерти Дайси)1.

Американские теории второй половины XX в. Для американских

концепций второй половины XX в. характерна критика классической теории

коллизионного права Ф. Савиньи, которая основана на поиске применимого

права путем моделирования коллизионных норм, построенных на началах связи

права и отношения.

Так, по мнению Д. Каверса, применение права конкретной юрисдикции

без обращения к его содержанию приводит к несправедливости. «Как суд

может разумно выбрать право без рассмотрения того, как этот выбор будет

воздействовать на спор?»2. Суд должен устанавливать содержание

соответствующих законов, а также возможный результат их применения в

данном конкретном споре. Свой метод автор назвал методом выбора

юрисдикции (jurisdiction-selecting method).

Еще более разрушительной критике подверг традиционную систему

коллизионного права Л. Карри, который разработал теорию анализа

государственного интереса (government interest analyses). По мнению автора,

«было бы лучше, если бы не было коллизионных норм права вообще». Вместо

использования механистических коллизионных норм и традиционного

коллизионного права, которое «не работает и не сможет работать», суд должен

выяснять содержание соответствующих законов и обстоятельств, в которых

было бы разумно их применять. Если суд сделает вывод, что одно государство

заинтересовано в применении своих законов к обстоятельствам дела, а другое -

нет, суд должен применить право первого государства. В случае неизбежности

конфликта между противоречивыми интересами государств суд применяет свой

закон (lex fori), если не будет предложен суду лучший вариант. Идеи Карри,

1 В Англии «Курс Дайси» (комментарии к прецедентам английских судов по вопросам

международного частного права) рассматривается как основной источник коллизионного

права. 2 Cavers D.F. Critique of the Choice-of-Law Problem // 47 Harv. L. Rev. 173 (1933). P. 189 (цит

no: Symeonides S., Perdue W., Mehren A. Op. cit. P. 115).

23

заимствованные им из ряда дел Верховного суда США, были широко, хотя и не

универсально, восприняты в США не только учеными, но также и судами1.

Профессор А. Лефлар известен как автор теории выбора «лучшего права»

(«better rule of law»). По мнению автора, при выборе применимого права суд

должен использовать гибкий подход и принимать во внимание такие

обстоятельства, как предсказуемость результата, упрощение задачи суда,

следование интересам форума, необходимость содействия международному

правопорядку, а также применение права, которое является «лучшим» в данном

деле. Главный недостаток этой теории состоит в том, что на практике суды (как

правило) отдают предпочтение в пользу выбора собственного права. Эта теория

сегодня пользуется поддержкой в ряде американских судов2.

В целом для американских теорий второй половины XX в. характерна

казуистичность, стремление к решению проблем ad hoc (для данного случая)

вместо разработки абстрактных коллизионных норм, концентрация основного

внимания на решении процессуальных вопросов, различное отношение к

собственному и иностранному праву, предпочтение «лучшего» права

«худшему». Выбор применимого права должен основываться не на

коллизионных нормах, которые являются механистическими и часто ведут к

применению случайного права, а на основе анализа содержания

соответствующих законов, выяснения заинтересованности того или иного

государства в применении его права в данном конкретном случае3. Несмотря на

1 Примером метода Л. Карри может служить дело Rental Co. v. Continental Oil Co. [1976],

рассмотренное калифорнийским судом. Истцом была калифорнийская корпорация с

основным местом ведения бизнеса в Калифорнии и в других штатах, включая Луизиану.

Одному из ключевых работников истца был причинен вред в Луизиане вследствие

небрежности ответчика. Истец предъявил иск о потере услуг. Такой иск поддерживался в

Калифорнии, но его нельзя было предъявить в Луизиане. Верховный суд Калифорнии

применил право Луизианы, поскольку он пришел к выводу, что интерес Луизианы пострадал

бы более существенно, если бы право Луизианы не было применено. 2 В частности, теория Лефлара применяется в судах штатов Миннесота, Висконсин, Нью-

Гэмпшир, Род-Айленд и Арканзас. При этом обобщение практики этих судов в области

рассмотрения деликтных дел показывает, что только в двух случаях суд применял в качестве

«лучшего» право иностранного государства или иного штата. См.: Symeonides S., Perdue W.,

Mehren A. Op. cit. P. 166. 3 Большое внимание в современной американской литературе по коллизионному праву

уделяется проблеме мнимого, или ложного, конфликта (false conflict). Мнимый конфликт

24

разнообразие всех этих подходов, отметил Дж. Моррис, «существуют три

позиции, по которым все современные американские авторы согласны: 1)

теория приобретенных прав мертва; 2) механистические нормы о применении

права места заключения договора и права места совершения деликта, принятые

за основу в первом Reinstatement, были совершенно правильно отменены; 3)

коллизионные проблемы должны решаться на основе гибкого подхода в

каждом конкретном случае в отношении каждого конкретного вопроса. Однако

на этом согласие заканчивается, и каждый автор имеет свою собственную

теорию, и каждый способен отыскать подтверждение своей теории в каждом

важном новом деле»1.

Тем не менее знание данных теорий имеет большое практическое

значение, поскольку американское коллизионное право, во-первых, является

прецедентным, а во-вторых, относится к компетенции штатов, и суды обладают

известной свободой в избрании метода определения применимого права.

Многие из таких теорий нашли отражение в созданном Американским

институтом права действующем втором Reinstatement (1971 г.). Они также

активно используются в практике Арбитража Международной торговой

палаты. Влияние современных американских конфликтных теорий в Европе

осталось небольшим.

Современное европейское и американское коллизионное право. Таким

образом, в настоящее время Европа и Соединенные Штаты имеют различные

системы коллизионного права. Им соответствуют и два основных метода:

действующий в Европе классический - метод выбора юрисдикции, основанный

на доктрине Ф. Савиньи, и американский подход, согласно которому при

возникает, как правило, в двух ситуациях: 1) когда два государства имеют различные законы,

но одно из них не имеет очевидного интереса в том, чтобы применялось именно его право; 2)

когда законы обоих государств аналогичны или их применение породило бы тот же

результат. 1 Morris J. Op. cit. P. 465. «В общем, - по мнению автора, - из целого арсенала американских

методик можно извлечь следующие рациональные зерна. Во-первых, коллизионные нормы

должны быть гибкими и должны также гибко применяться. Во-вторых, они никогда не

должны применяться независимо от содержания тех иностранных законов, к которым они

отсылают. В-третьих, необходимо избегать ситуаций мнимых конфликтов и не бояться

решать такие дела в соответствии с правом, которое является общим для обеих сторон».

25

определении применимого права должны приниматься во внимание некоторые

социальные ценности, правительственный интерес и т.п. По мнению М. де

Бура, европейский коллизионный метод теперь, по существу, такой же, какой

он был начиная с XIX столетия: механистический и нейтральный. Он все еще

основывается на том, что международное правоотношение должно быть

локализовано (привязано) к той юридической системе, к которой оно

принадлежит, и что материальная справедливость (substantive justice) не играет

никакой роли в процессе локализации отношения. Путем использования

абстрактных привязок - таких как национальность, домициль, место

исполнения, место причинения вреда, место нахождения вещи и т.д. -

применимое право определяется невзирая на его содержание1. С точки зрения

С. Симеонидиса, классический подход состоит скорее в выборе подходящего

государства, право которого будет применяться, чем в прямом поиске

подходящего права, не говоря уже о поиске подходящего результата2.

Разумеется, европейское коллизионное право претерпело изменения по

сравнению с моделью XIX в. Оно гораздо менее, чем американское,

сосредоточено на интересах конкретного государства. Его предметом является

разрешение коллизий, возникающих между законами независимых государств.

В противоположность этому американская система коллизионного права

остается по большей части ориентированной на разрешение

внутригосударственных (межштатовских) коллизий3.

Кроме того, как отмечает М. де Бур, ригидность традиционного

коллизионного права была существенным образом смягчена. Во-первых, это

произошло путем внедрения гибких коллизионных норм, примером которых

1 Th.M. de Boer. Prospects for European Conflicts Law in the Twenty-First Century //

International Conflict of Laws for the Third Millennium... P. 195. 2 Symeonides S. Material Justice and Conflict Justice in Choice of Law // International Conflict of

Laws for the Third Millennium... P. 126. 3 Как отмечает М. Рейман, «действующий второй Reinstatement игнорирует

международные дела, и среди большинства американских ученых и практиков все еще

бытует мнение, что методы, разработанные для решения межштатных коллизий, также

предназначены для решения международных конфликтов. Эта презумпция неправильна,

поскольку международные споры отличны от межштатовских по многим аспектам». См.:

Reimann М. Op. cit. P. 114-115.

26

может служить положение ст. 4 Римской конвенции 1980 г., где несколько

презумпций относительно юрисдикции, с которой контракт наиболее тесно

связан, комбинируются с общим положением о том, что другое право может

быть применимо, «если из обстоятельств в целом следует, что контракт более

тесно связан с другой страной». Во-вторых, различными европейскими

правовыми системами и большинством современных коллизионных конвенций

была признана концепция императивных норм («норм немедленного

применения», «приоритетных норм»). Такие нормы позволяют судам

принимать во внимание приоритетные интересы страны суда, даже если его

коллизионная норма отсылает к иностранному праву. В-третьих,

свидетельством изменений, произошедших в европейском коллизионном праве

70-х и 80-х гг., является возникновение новых типов коллизионных норм,

которые, не стремясь к доминированию над принципом наиболее тесной связи

в географическом смысле, в определенной степени учитывают интерес

конкретного государства в применении его права. К ним относятся нормы,

регулирующие отношения, в которых одна из сторон подчинена другой, и их

целью является защита интересов слабой стороны правоотношения (например

отношения между родителями и детьми, работодателями и работниками,

профессиональными поставщиками товаров или услуг и потребителями).

Наконец, еще одно обстоятельство, характеризующее современное

коллизионное право в Европе, - распространение альтернативных

коллизионных норм, которые предписывают применение права того

государства, которое наилучшим образом позволяет достичь

предопределенного результата1.

Основные этапы развития международного частного права в России2.

1 См.: Th. M. de Boer. Op. cit. P. 195-197. 2 Об этапах развития русского международного частного права см.: Абдуллин А.И. Очерки

истории международного частного права в России (Проблема понимания природы

международного частного права в трудах отечественных правоведов XIX - нач. XX в.).

Казань: Изд-во Казан, гос. унта, 2004, а также его статьи: Об истоках международного

частного права в России // Журнал российского права. 2003. № 5; Теория международного

общения и ее роль в развитии отечественной науки МЧП во второй половине XIX в. //

Журнал международного частного права. 2002. № 4.

27

Первые работы русских авторов в области международного частного права

относятся к середине XIX столетия. Русское международное частное право того

периода развивалось в духе традиций континентально-европейской доктрины.

Профессор Казанского университета Д.И. Мейер в своих лекциях по русскому

гражданскому праву1 изложил основные положения учения Ф. Савиньи о

коллизиях законов. Д.И. Мейер был, таким образом, первым русским ученым,

который изложил в систематизированном виде вопросы коллизионного права2.

Позже вопросы международного частного права нашли отражение в работах

его ученика - воспитанника Казанского университета Н.П. Иванова. В 1865 г.

Н.П. Иванов публикует работу «Основания частной международной

юрисдикции». В ней автор впервые ввел в научный оборот сам термин

«международное частное право», предложенный американцем Дж. Стори.

Подвергнув критике западные учения, Н.П. Иванов изложил самостоятельную

теорию коллизионного права. По его мнению, при разрешении международных

коллизий государство должно руководствоваться принципом всеобщей

справедливости. Применить же иностранные законы суд может «лишь в силу

прямого или предполагаемого постановления об этом со стороны

отечественного законодательства»3.

Новый этап развития международного частного права - 70-е гг. XIX в. В

1873 г. профессор М.Н. Капустин публикует курс международного права,

третий раздел которого посвящает частному международному праву. В нем

автор изложил не только учение о коллизионных нормах, но и понятие и

основные начала международного частного права, а также вопросы

международного гражданского процесса. Подобно М.Н. Капустину, в 1875 г.

1 Были изданы уже после смерти автора в 1858 г. на основе лекций, прочитанных им в

Казанском университете и записанных его студентами (см.: Мейер Д.И. Русское гражданское

право (Чтения Д.И. Мейера). Общая часть. Вып. I. Казань, 1858). 2 Следует, однако, отметить, что еще до публикации работ Д.И. Мейера в 1850 г. в

Петербургском университете были защищены магистерские диссертации К.

Благовещенского «О действии государственных и гражданских законов в международном

праве» и В. Бобровского «О действии законов гражданских и уголовных одного государства

в другом». Однако они были выполнены в рукописном виде и, к сожалению, не сохранились. 3 Иванов Н.П. Основания частной международной юрисдикции. Казань, 1865. С. 6, 18 (цит.

по: Абдуллин А.И. Очерки истории международного частного права в России. С. 17).

28

профессор Харьковского университета А.Н. Стоянов публикует «Очерки

истории и догматики международного права», причем один из очерков

посвящен международному частному праву. Таким образом, Капустин и Сто-

янов рассматривали международное частное право в составе международного

права. Профессор К.И.Малышев в 1878г. публикует работу «Курс общего

гражданского права России». В отличие от юристов-международников М.Н.

Капустина и А.Н. Стоянова, К.И. Малышев был цивилистом, специалистом по

гражданскому праву и процессу. В своем курсе он обосновал цивилистическую

концепцию международного частного права, которая является преобладающей

в современной российской науке.

В 80-90-е гг. XIX в. в работах отечественных юристов-международников

находит дальнейшее развитие теория международного общения1. Крупнейшим

представителем международного частного права того времени был профессор

Петербургского университета Ф.Ф. Мартенс. В трактовке международного

частного права Ф.Ф. Мартенс был международником. Он рассматривал

вопросы международного частного права в курсе международного права. В

частности, в своей книге «Современное международное право цивилизованных

народов» (1883 г.) автор утверждал, что всякое право, которое возникло на

основании законов какого-либо государства, должно признаваться судами

других цивилизованных государств на основании принципов сотрудничества

государств, а не в силу международной вежливости. Следует отметить, что

Ф.Ф. Мартенс был первым делегатом от России на Гаагских конференциях по

кодификации международного частного права2. Взгляды Ф.Ф. Мартенса

относительно международного общения как основы международного частного

права в дальнейшем были развиты в работах профессора Д.П. Даневского,

прежде всего в вышедшем в 1892г. «Пособии к изучению истории и системы

международного права».

Начало XX в. было отмечено появлением книги профессора П Е

1 См.: Абдуллин А.И. Указ. соч. С. 28. 2 После революции 1917 г. участие России в этих конференциях было прервано и

возобновилось лишь в 2002 г.

29

Казанского «Введение в курс международного права» (1901 г.), в которой автор

в состав международного частного права (как части общего международного

права) включает не только коллизионно-правовые, но и материальные нормы -

подход, воспринятый позднее советской и современной российской наукой

международного частного права. Для других работ начала XX в. характерно

доминирование концепции внутригосударственной природы международного

частного права, которое начинает пониматься главным образом как право

коллизионное и рассматривается уже в качестве самостоятельной науки, а не в

составе международного права, что находит отражение и в названиях работ:

«Очерки по систематике международного частного права» (А.А. Пиленко, 1911

г.), «Очерк международного частного права» (Б.Э. Нольде, 1912г.), «Введение в

международное частное право» (М.И. Брун, 1915 г.) и др. В своих работах

Нольде фактически первым из российских авторов подробно разработал

терминологический аппарат отечественного коллизионного права. М.И. Брун

исследовал предмет и методологию этой дисциплины. Анализу отдельных норм

и институтов международного частного права посвящены работы многих

других выдающихся авторов (А.Н. Мандельштам, В.Э. Грабарь, Т.М. Яблочков

и др.)1.

Среди трудов ученых советского периода можно отметить работы А.Н.

Макарова («Основные начала международного частного права», 1924 г.), А.Г.

Гойхбарга («Международное право», 1928 г.), В.М. Корецкого («Очерки

международного хозяйственного права», 1928 г.), И.С. Перетерского и С.Б.

Крылова («Международное частное право», 1930 г.), С.И. Раевича

(«Международное частное право», 1934 г.). В дальнейшем на протяжении 1959-

1966 гг. был издан фундаментальный трехтомный «Курс международного

частного права» Л.А. Лунца2 (переиздан издательством «Спарк» в 2002 г.),

1 Мандельштам А.Н. Гаагские конференции о кодификации международного частного

права. В 2-х т. СПб. 1900; Грабарь В.Э. Римское право в международно-правовых учениях.

Юрьев, 1901; Яблочков Т.М. Курс международного гражданского процессуального права.

Ярославль, 1909. 2 Первое системное представление о международном частном праве Л.А. Лунц изложил в

своей книге «Международное частное право» (1949 г.).

30

который до сих пор по праву считается одним из лучших трудов в данной

области как в России, так и за рубежом.

К работам современного периода можно отнести труды М.М.

Богуславского, Л.Н. Галенской, Г.К. Дмитриевой, В.П. Звеко-ва, И.С. Зыкина,

А.С. Комарова, М.Н. Кузнецова, С.Н. Лебедева, А.Л. Маковского, Н.И.

Марышевой, Г.К. Матвеева, А.И. Минакова, Т.Н. Нешатаевой, Н.В. Орловой,

А.А. Рубанова, М.Г. Розенберга, О.Н. Садикова, В.Г. Храбского и многих

других. Среди вышедших в последние годы публикаций следует отметить

«Международное частное право. Современные проблемы» (отв. ред. М.М.

Богуславский. М.: Теис, 1994), трехтомный Учебник международного частного

права Л.П. Ануфриевой (издан в 2000-2002 гг.), сборник документов

«Международное частное право. Иностранное законодательство» (ред. А.Н.

Жильцов и А.И. Муранов), в котором представлен нормативный материал по

иностранному коллизионному праву, а также учебники и учебные курсы по

международному частному праву, подготовленные как отдельными авторами,

так и авторскими коллективами.

Контрольные вопросы

1. В чем специфика предмета международного частного права?

2. Каковы основные методы международного частного права?

3. Какое место международное частное право занимает в системе права?

4. Как соотносятся международное частное и международное публичное

право?

31

II. Источники международного частного права

1. Общая характеристика источников международного частного

права.

2. Национальное законодательство

2.1.Российское законодательство по международному частному

праву

2.2.Законодательство зарубежных стран по международному

частному праву

3. Международные договоры

4. Обычаи

5. Судебная практика и судебный прецедент как источники

международного частного права в России и в зарубежных странах

1. Общая характеристика источников международного

частного права

Источником права принято считать внешнюю форму выражения

правовой нормы. Исторически известны три формы существования права:

обычай, нормативный акт, судебный прецедент. Обычай - исторически первая

форма существования права, в настоящее время не является преобладающим

источником права. Он сохранил свое значение в качестве основного источника

права в странах Африканского континента. В странах континентального права

основным источником права является нормативный акт, который свое

конкретное выражение находит в форме закона, постановления и т.д. Судебный

прецедент - принятое по конкретному делу судебное решение, обоснование

которого является обязательным для разрешения аналогичных дел в будущем, -

основной источник в странах англо-американского права.

Источники международного частного права по своему происхождению

характеризуются двойственностью. С одной стороны, имеются

32

внутригосударственные источники (нормативные акты, судебные прецеденты

и национальные обычаи), с другой - международные (международные

договоры и международные обычаи). Каждое государство самостоятельно

определяет круг источников международного частного права. В частности,

источниками российского международного частного права являются

российские нормативные акты, обычаи, международные обычаи и

международные договоры. В России прецедент не рассматривается как

источник международного частного права. Основной аргумент - суд не творит

право, а только следует ему, то есть применяет право. В соответствии со ст.

126, 127 Конституции РФ высшие судебные инстанции вправе давать лишь

разъяснения по вопросам судебной практики.

В силу того что источниками международного частного права являются

международные и национально-правовые акты и договоры, возникает вопрос

об их юридической силе, о соотношении международного и

внутригосударственного права. В настоящее время получил общее признание

тезис о раздельном существовании двух самостоятельных правовых систем -

международного и внутригосударственного права. «Международное право, -

отмечал Г.И. Тункин, - это самостоятельная, отличная от национальных

правовых систем конкретных государств система права»1. Такой подход

поддерживается в современной литературе по международному праву.

Различие между международным и внутригосударственным правом

обнаруживается, прежде всего, в способе создания юридических норм (методе

правового регулирования): международное право создается совместными

усилиями государств, а внутригосударственное - результат деятельности

органов соответствующего государства по созданию или санкционированию

норм права.

Вместе с тем международное и внутригосударственное право активно

взаимодействуют между собой. В основе такого взаимодействия лежит тот

объективный факт, что реализация международных норм осуществляется,

1 Международное право / Отв. ред. Г.И. Тункин. М.: Юрид. лит., 1982. С. 3.

33

главным образом, на национальном уровне. При этом каждое государство

самостоятельно определяет порядок такой реализации, руководствуясь

требованием принципа добросовестного выполнения принятых на себя

международных обязательств (pacta sunt servandа). Именно национальное

законодательство в конечном итоге определяет соотношение своих

(внутригосударственных) норм и международно-правовых.

В соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, п. 2 ст. 7 ГК РФ в случае

противоречия международного договора и федерального закона подлежат

применению правила международного договора. По общему правилу при

разрешении дел с участием иностранного элемента российские суды должны

применять нормы международных договоров РФ в приоритетном порядке

перед правилами российского законодательства. В то же время соотношение

юридической силы международных договоров и российских нормативных

актов зависит от уровня принятия международного договора, формы

выражения согласия на его обязательность со стороны РФ.

Основы регулирования международных частноправовых отношений в

России закреплены в Конституции РФ: общепризнанные принципы и нормы

международного права, международные договоры РФ - составная часть

правовой системы РФ (ст. 15); иностранцы в России пользуются правами и

имеют обязанности наравне с гражданами РФ (ст. 62).

2. Национальное законодательство

2.1. Российское законодательство по международному частному

праву

Основополагающее значение для регулирования отношений,

осложненных иностранным элементом, имеют положения Конституции РФ. В

частности, нормы о правовом положении всех лиц, находящихся на территории

нашего государства (в том числе и иностранцев, и лиц без гражданства),

34

содержатся в ст. ст. 2, 7, в статьях гл. 2 и в ст. 62 указанного акта1. Статья 8 и

ряд статей гл. 2 Конституции провозглашают основные гарантии успешной

предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической

деятельности в нашей стране: единство экономического пространства,

свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку

конкуренции, свободу экономической деятельности, признание и защиту всех

форм собственности, свободу трудовой деятельности и т.д. Крайне важное

значение для международного частного права имеет положение Конституции

РФ о том, что общепризнанные нормы и принципы международного права и

международные договоры РФ признаются составной частью ее правовой

системы и в случае, если международным договором РФ предусмотрены иные

правила, чем те, которые установлены национальным законом, подлежат

применению правила такого международного договора (ч. 4 ст. 15). Нельзя

забывать и о нормах Конституции, которые касаются разграничения предметов

ведения между Российской Федерацией и ее субъектами. Согласно ст. 71 в

исключительном ведении Российской Федерации находятся среди прочего

финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование; внешняя

политика и международные отношения РФ, международные договоры,

заключаемые РФ; внешнеэкономические отношения РФ; судоустройство;

прокуратура; уголовное, уголовно-процессуальное и уголовно-исполнительное

законодательство; гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-

процессуальное законодательство; правовое регулирование интеллектуальной

собственности; федеральное коллизионное право. Статья 72 относит к

совместному ведению Российской Федерации и субъектов, в частности,

1 В частности, ст. 2 Конституции РФ провозглашает человека, его права и свободы высшей

ценностью в государстве; ч. 1 ст. 17 гласит, что указанные права и свободы признаются и

гарантируются согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в

соответствии с Конституцией РФ; ст. 19 объявляет равенство всех перед законом и судом

независимо от признаков пола, расы, национальности, языка, происхождения,

имущественного и должностного положения, места жительства, религиозных и

политических убеждений, а ст. 62 устанавливает в отношении иностранных граждан и лиц

без гражданства национальный правовой режим (кроме случаев, установленных

федеральным законом или международным договором Российской Федерации).

35

административное, административно-процессуальное, трудовое, семейное,

жилищное, земельное, водное, лесное законодательство, законодательство о

недрах, об охране окружающей среды; координацию международных и

внешнеэкономических связей субъектов Российской Федерации, выполнение

международных договоров Российской Федерации.

В связи с тем что РФ относится к группе стран, в которых единый

кодифицированный акт по МЧП отсутствует, основной свод соответствующих

норм содержится в разделе VI "Международное частное право" части третьей

Гражданского кодекса РФ1 от 26 ноября 2001 г., вступившей в силу 1 марта

2002 г. С принятием данного акта впервые в истории нашей страны удалось

собрать воедино значительное количество коллизионных норм МЧП,

разбросанных до этого в различных источниках, устранить противоречащие и

дублирующие друг друга законодательные положения, а также привести все

нормы в соответствие с международными обязательствами РФ и современными

мировыми тенденциями в области регулирования отношений, осложненных

иностранным элементом.

До вступления в силу части третьей ГК РФ действовал раздел VII Основ

гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1991 г.2

(далее - Основы), нормы которого действуют при определении применимого

права к отношениям, возникшим в период действия Основ. Например, если

контракт международной купли-продажи был заключен в тот период, судьи при

определении применимого права к контракту должны руководствоваться его

положениями. М.Г. Розенберг отмечает: «МКАС обычно использует

коллизионную норму российского (советского) законодательства,

действовавшую на момент заключения договора, отношения из которого

1 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред.

от 05.06.2012, с изм. от 02.10.2012) // СЗ РФ. - 2001. - № 49. - Ст. 4552. 2 "Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик (утв. ВС СССР

31.05.1991 N 2211-1) (с изм. от 03.03.1993) // Ведомости СНД и ВС СССР. – 1991. - N 26. Ст.

733.

36

являются предметом спора»1.

Безусловно, в раздел VI части третьей ГК были включены не все

коллизионные нормы, некоторые из них в настоящее время содержатся в иных

актах, материально-правовые нормы, входящие в состав МЧП, были также

оставлены за рамками этого раздела, однако тем не менее неоспоримо, что

принятие ГК РФ явилось новой вехой в развитии МЧП в России2.

Раздел VI ныне действующего ГК РФ состоит из 39 статей, объединенных

в три главы (гл. 66 - 68). Глава 66 содержит общие положения, гл. 67

устанавливает право, подлежащее применению при определении правового

положения лиц, а гл. 68 устанавливает право, подлежащее применению к

имущественным и личным неимущественным отношениям. Таким образом,

раздел охватывает практически все основные институты международного

гражданского обмена: правовое положение участников гражданского оборота

(физических и юридических лиц, индивидуальных предпринимателей,

организаций, не имеющих статуса юридического лица, а также посвящен

особенностям участия в частноправовых отношениях, осложненных

иностранным элементом, государства), опеку и попечительство, право

собственности и иные вещные права, различные виды договоров, обязательства

из односторонних сделок, вследствие причинения вреда и неосновательного

обогащения, наследование. Несомненным достижением данной кодификации

является закрепление ранее отсутствовавших в советском и российском

законодательстве положений, таких как: 1) коллизионный принцип привязки к

1 Розенберг М.Г. Международная купля-продажа товаров: Комментарий к правовому

регулированию и практике разрешения споров. М.: Статут.- 2006. С. 209. 2 В первом Гражданском кодексе РСФСР 1922 г. имелась лишь одна статья с двумя

примечаниями, предметом регулирования которой была область МЧП. В Основах

гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г. норм было больше

- раздел VIII включал ст. ст. 122 - 129 и озаглавлен он был "Правоспособность иностранцев и

лиц без гражданства. Применение гражданских законов иностранных государств,

международных договоров и соглашений". В ГК РСФСР 1964 г. содержание раздела VIII

Основ было воспроизведено без изменений. В Основах гражданского законодательства

Союза ССР и республик 1991 г., введенных в действие 3 августа 1992 г., соответствующий

раздел назывался несколько иначе - "Правоспособность иностранных граждан и

юридических лиц. Применение гражданских законов иностранных государств и

международных договоров" и включал 15 статей.

37

праву, наиболее тесно связанному с договором; 2) ограничение применения

иностранного права в силу оговорки о публичном порядке и императивных

норм; 3) регулирование положения государства при участии в

соответствующих отношениях; 4) широкая сфера действия для закона,

выбранного по соглашению сторон, и т.д. Закрепление указанных норм

свидетельствует о том, что российский законодатель учел тенденции развития

МЧП и практику регулирования по подобным вопросам ведущих иностранных

государств.

Вместе с тем есть и существенные претензии к данному разделу ГК РФ.

Во-первых, включение большинства коллизионных норм МЧП под

названием "Международное частное право" в Гражданский кодекс

естественным образом указывает на то, что МЧП является институтом

гражданского права. Это вызывает вопросы, поскольку большинство

исследователей единогласно признают МЧП отдельной комплексной отраслью

внутригосударственного права.

Во-вторых, само название раздела, казалось бы, говорит о том, что

сгруппированные в нем нормы подлежат применению ко всем отношениям,

являющимся предметом регулирования МЧП. Тем не менее из текста Закона

становится ясно, что речь идет только о гражданско-правовых отношениях.

Семейные, трудовые и иные отношения, в том числе и отношения по

международному гражданскому процессу, урегулированы в рамках других

отраслевых и межотраслевых актов, которые практически не содержат

положений общего характера. Складывается ситуация, при которой указанные

акты в принципе не противоречат друг другу и не содержат дублирующих

положений, но вместе с тем неясно, на каких основаниях следует применять

нормы ГК к отношениям, урегулированным другими отраслевыми и

межотраслевыми актами.

В-третьих, в юридической литературе вполне резонно отмечается, что

нормативный состав МЧП не сводится только к коллизионным нормам. Оно

включает также и нормы материально-правового характера, о чем

38

свидетельствует и доктрина, и практика разных стран, следовательно, строение

и содержание данного раздела ГК не совсем адекватно отражают

существующий уровень теоретического осмысления вопросов МЧП в мировой

и отечественной доктрине. В связи с вышесказанным помимо раздела VI

большое значение для регулирования внешнеэкономических сделок имеют п. 3

ст. 162, положения раздела III "Общая часть обязательственного права" части

первой ГК РФ и положения об отдельных видах обязательств части второй ГК

РФ. При регулировании отношений, осложненных иностранным элементом и

возникающих по поводу авторских и иных смежных с ними прав, нельзя

забывать о части четвертой ГК РФ, принятой 18 декабря 2006 г. и вступившей в

силу 1 января 2008 г., в которой была осуществлена полная кодификация

действующего законодательства об интеллектуальной собственности, и т.п.

Нормы МЧП содержатся и в ряде других кодифицированных 9 актов,

среди которых можно назвать:

- Семейный кодекс РФ от 29 декабря 1995 г.1;

- Воздушный кодекс РФ от 19 марта 1997 г.2;

- Кодекс торгового мореплавания РФ от 30 апреля 1999 г.3;

- Земельный кодекс РФ от 25 октября 2001 г.4;

- Трудовой кодекс РФ от 30 декабря 2001 г.5;

- Таможенный кодекс Таможенного союза от 05 июля 2010 г.6

1 Семейный кодекс Российской Федерации" от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от 12.11.2012) //

СЗ РФ. – 1996. - N 1. - Ст. 16. 2 Воздушный кодекс Российской Федерации" от 19.03.1997 N 60-ФЗ (ред. от 28.07.2012) (с

изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2013) // СЗ РФ. – 1997. - N 12. - Ст. 1383. 3 Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации" от 30.04.1999 N 81-ФЗ (ред. от

28.07.2012) // СЗ РФ. – 1999. - N 18. - Ст. 2207. 4 Земельный кодекс Российской Федерации" от 25.10.2001 N 136-ФЗ (ред. от 05.04.2013) //

СЗ РФ. – 2001. - N 44. - Ст. 4147. 5 Трудовой кодекс Российской Федерации" от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 07.06.2013) (с

изм. и доп., вступающими в силу с 18.06.2013) // СЗ РФ. – 2002. - N 1 (ч. 1). - Ст. 3. 6 Таможенный кодекс Таможенного союза" (ред. от 16.04.2010) // СЗ РФ. – 2010. - N 50. -

Ст. 6615.

Таможенный кодекс Российской Федерации" от 28.05.2003 N 61-ФЗ утратил силу с 29

декабря 2010 года, за исключением пункта 1 статьи 357.10, в связи с принятием

Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ. Пункт 1 статьи 357.10 утратил силу с 1

октября 2011 года.

39

Так, в Семейном кодексе РФ нормы МЧП содержатся в разделе VII

"Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием

иностранных граждан и лиц без гражданства" (который насчитывает 12 статей:

ст. ст. 156 - 167). В указанных статьях содержатся положения, посвященные

форме, порядку и условиям заключения брака с иностранным участием на

территории Российской Федерации; положения о признании браков,

заключенных за пределами РФ или на ее территории в дипломатических и

консульских учреждениях иностранных государств (консульских браков);

положения, касающиеся недействительности и расторжения упомянутых

браков; положения об установлении и оспаривании отцовства (материнства); об

усыновлении (удочерении) детей. Помимо прочего, в СК РФ урегулированы

вопросы о применимом праве для определения личных неимущественных и

имущественных прав и обязанностей супругов (ст. 161), родителей и детей (ст.

163), алиментных обязательств совершеннолетних детей и других членов семьи

(ст. 164) и т.д.

В отличие от действовавшего ранее КТМ СССР 1968 г.1, которым

закреплялись лишь несколько коллизионных норм в ст. 14, в Кодекс торгового

мореплавания РФ включен раздел XXVI "Применимое право",

насчитывающий 14 статей (ст. ст. 414 - 427) и формирующий развернутую

систему коллизионных норм по широкому кругу отношений, связанных с

торговым мореплаванием с участием иностранных граждан или иностранных

юридических лиц или осложненных иным иностранным элементом. В

частности, КТМ РФ содержит нормы об определении права, подлежащего

применению для разрешения вопросов о праве собственности и других вещных

правах на судно (ст. 415), о правовом положении членов экипажа судна (ст.

416), о правах на затонувшее имущество (ст. 417); положения, посвященные

различным договорам, заключаемым в области торгового мореплавания (ст.

418), общей аварии (ст. 419), отношениям, возникающим из столкновения судов

1 Утратил силу на территории Российской Федерации в связи с принятием Федерального

закона от 30.04.1999 N 81-ФЗ.

40

(ст. 420), из причинения ущерба от загрязнения судов нефтью (ст. 421) или в

связи с морской перевозкой опасных и вредных веществ (ст. 422) и т.д.

В Трудовом кодексе РФ отсутствует отдельный раздел, посвященный

вопросам регулирования трудовых отношений, осложненных иностранным

элементом; в связи с этим нормы МЧП можно найти в различных статьях этого

акта, в частности ст. 3 посвящена запрету дискриминации в сфере труда, ст. 11

распространяет на территории Российской Федерации действие настоящего

Кодекса, законов и иных нормативных правовых актов по вопросам трудового

права, в том числе и на трудовые отношения иностранных граждан, лиц без

гражданства, организаций, созданных или учрежденных ими либо с их

участием, работников международных организаций и иностранных

юридических лиц и т.д.

Что касается Земельного кодекса РФ, то в качестве примера норм МЧП

в данном акте можно привести следующие положения:

- ст. 5 "Участники земельных отношений" прямо предусматривает, что

права иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических

лиц на приобретение в собственность земельных участков определяются в

соответствии с Земельным кодексом и федеральными законами;

- ч. 3 ст. 15 "Собственность на землю граждан и юридических лиц"

гласит, что иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные

юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными

участками, находящимися на приграничных территориях, перечень которых

устанавливается Президентом РФ в соответствии с федеральным

законодательством о Государственной границе РФ, и на иных установленных

особо территориях Российской Федерации в соответствии с федеральными

законами;

- согласно ч. 1 ст. 22 "Аренда земельных участков" иностранные

граждане, лица без гражданства могут иметь расположенные в пределах

территории Российской Федерации земельные участки на праве аренды, за

исключением предусмотренных ЗК РФ случаев, и т.п.

41

Нормы МЧП можно обнаружить и в целом ряде Федеральных законов,

среди которых можно назвать:

- Закон РФ от 21 февраля 1992 г. N 2395-1 "О недрах"1;

- Закон РФ от 15 апреля 1993 г. N 4804-1 "О вывозе и ввозе культурных

ценностей"2;

- Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. N 225-ФЗ "О соглашениях о

разделе продукции"3;

- Федеральный закон от 15 апреля 1998 г. N 64-ФЗ "О культурных

ценностях, перемещенных в Союз ССР в результате Второй мировой войны и

находящихся на территории Российской Федерации"4;

- Федеральный закон от 29 октября 1998 г. N 164-ФЗ "О финансовой

аренде (лизинге)"5;

- Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной

деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных

вложений"6;

- Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных

инвестициях в Российской Федерации"7;

- Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ "О гражданстве

Российской Федерации"1;

1 Закон РФ от 21.02.1992 N 2395-1 (ред. от 30.12.2012) "О недрах" // СЗ РФ. – 1995. - N 10. -

Ст. 823. 2 Закон РФ от 15.04.1993 N 4804-1 (ред. от 06.12.2011) "О вывозе и ввозе культурных

ценностей" // Ведомости СНД и ВС РФ . – 1993. - N 20. - Ст. 718. 3 Федеральный закон от 30.12.1995 N 225-ФЗ (ред. от 19.07.2011) "О соглашениях о разделе

продукции" // СЗ РФ. – 1996. - N 1. - Ст. 18. 4 Федеральный закон от 15.04.1998 N 64-ФЗ (ред. от 23.07.2008) "О культурных ценностях,

перемещенных в Союз ССР в результате Второй мировой войны и находящихся на

территории Российской Федерации" // СЗ РФ. – 1998. - N 16. - Ст. 1799. 5 Федеральный закон от 29.10.1998 N 164-ФЗ (ред. от 08.05.2010) "О финансовой аренде

(лизинге)" // СЗ РФ. – 1998 - N 44. - Ст. 5394. 6 Федеральный закон от 25.02.1999 N 39-ФЗ (ред. от 12.12.2011) "Об инвестиционной

деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» //

СЗ РФ. – 1999. - N 9 - Ст. 1096. 7 Федеральный закон от 09.07.1999 N 160-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "Об иностранных

инвестициях в Российской Федерации" (с изм. и доп., вступающими в силу с 18.12.2011) //

СЗ РФ. – 1999. - N 28. - Ст. 3493.

42

- Федеральный закон от 24 июля 2002 г. N 101-ФЗ "Об обороте земель

сельскохозяйственного назначения"2;

- Федеральный закон от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом

положении иностранных граждан в Российской Федерации"3;

- Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О

несостоятельности (банкротстве)"4;

- Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах

государственного регулирования внешнеторговой деятельности"5;

- Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном

регулировании и валютном контроле"6;

- Федеральный закон от 22 июля 2005 г. N 116-ФЗ "Об особых

экономических зонах в Российской Федерации"7;

- Федеральный закон от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке

осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие

стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности

государства"8,

- и некоторые другие акты.

Например, в Федеральном законе "О гражданстве Российской

Федерации" содержатся нормы об условиях, при которых иностранные

1 Федеральный закон от 31.05.2002 N 62-ФЗ (ред. от 12.11.2012) "О гражданстве

Российской Федерации" // СЗ РФ. – 2002. - N 22. - Ст. 2031. 2 Федеральный закон от 24.07.2002 N 101-ФЗ (ред. от 07.06.2013) "Об обороте земель

сельскохозяйственного назначения" // СЗ РФ. – 2002. - N 30. - Ст. 3018. 3 Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ (ред. от 07.06.2013) "О правовом положении

иностранных граждан в Российской Федерации" // СЗ РФ. – 2002. - N 30. - Ст. 3032. 4 Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 29.12.2012, с изм. от 30.12.2012) "О

несостоятельности (банкротстве)" // СЗ РФ. – 2002. - N 43. - Ст. 4190. 5 Федеральный закон от 08.12.2003 N 164-ФЗ (ред. от 28.07.2012) "Об основах

государственного регулирования внешнеторговой деятельности" // СЗ РФ. – 2003. - N 50. -

Ст. 4850. 6 Федеральный закон от 10.12.2003 N 173-ФЗ (ред. от 07.05.2013) "О валютном

регулировании и валютном контроле" // СЗ РФ. – 2003. - N 50. - С. 4859. 7 Федеральный закон от 22.07.2005 N 116-ФЗ (ред. от 04.03.2013) "Об особых

экономических зонах в Российской Федерации" // СЗ РФ. – 2005. - N 30 (ч. II). - Ст. 3127. 8 Федеральный закон от 29.04.2008 N 57-ФЗ (ред. от 16.11.2011) "О порядке осуществления

иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для

обеспечения обороны страны и безопасности государства" // СЗ РФ. – 2008. - N 18. - Ст.

1940.

43

граждане и лица без гражданства, достигшие возраста 18 лет и обладающие

дееспособностью, имеют право обратиться с заявлениями о получении

гражданства Российской Федерации в общем, а также в упрощенном порядке.

Согласно ст. 1 Федерального закона "О правовом положении

иностранных граждан в Российской Федерации" данный Закон определяет

правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации, а также

регулирует отношения между иностранными гражданами, с одной стороны, и

органами государственной власти, органами местного самоуправления,

должностными лицами указанных органов, с другой стороны, возникающие в

связи с пребыванием (проживанием) иностранных граждан в Российской

Федерации и осуществлением ими на территории Российской Федерации

трудовой, предпринимательской и иной деятельности.

Статья 4 Закона, в частности, закрепляет основы правового положения

иностранных граждан, предусматривая, что иностранные граждане пользуются

в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, за исключением

случаев, предусмотренных федеральным законом.

В соответствии со ст. 1 Федерального закона "О миграционном учете

иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации"

данный Закон регулирует отношения, возникающие при осуществлении учета

перемещений иностранных граждан и лиц без гражданства, связанных с их

въездом в Российскую Федерацию, транзитным проездом через территорию

Российской Федерации, передвижением по территории Российской Федерации

при выборе и изменении места пребывания или жительства в пределах

Российской Федерации либо выездом из Российской Федерации. Например, ст.

6 закрепляет права иностранных граждан при осуществлении миграционного

учета, а ст. 7 - обязанности.

В свою очередь, нормы международного процессуального права

содержатся в таких документах, как:

44

- Федеральный конституционный закон от 31 декабря 1996 г. N 1-ФКЗ "О

судебной системе Российской Федерации"1;

- Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г.2;

- Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г.3;

- Закон РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-1 "О международном коммерческом

арбитраже"4;

- Федеральный закон от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном

производстве"5;

- Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г.6

В частности, в гл. 1 "Основные положения" АПК РФ МЧП посвящена ст.

14 "Применение норм иностранного права", которая практически полностью

повторяет текст ст. 1191 ГК РФ "Установление содержания норм иностранного

права". Помимо этой статьи нормы МЧП содержатся в главах 31, 32 и 33 АПК.

Глава 31 АПК "Производство по делам о признании и приведении в

исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных

решений" регулирует порядок подачи и рассмотрения заявления о признании и

приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных

арбитражных решений, основания отказа, вынесение арбитражным судом

1 Федеральный конституционный закон от 31.12.1996 N 1-ФКЗ (ред. от 25.12.2012) "О

судебной системе Российской Федерации" // СЗ РФ. – 1997. - N 1, - Ст. 1. 2 Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ

(ред. от 07.05.2013) // СЗ РФ. – 2002.- N 46. - Ст. 4532. 3 Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред.

от 07.06.2013) // СЗ РФ. – 2002. - N 30. - Ст. 3012. 4 Закон РФ от 07.07.1993 N 5338-1

(ред. от 03.12.2008)

"О международном коммерческом арбитраже"

(вместе с "Положением о Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-

промышленной палате Российской Федерации", "Положением о Морской арбитражной

комиссии при Торгово-промышленной палате Российской Федерации") // Ведомости СНД и

ВС РФ. – 1993. - N 32. - Ст. 1240. 5 Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ (ред. от 05.04.2013) "Об исполнительном

производстве" (с изм. и доп., вступающими в силу с 09.05.2013) // СЗ РФ. – 2007. - N 41. - Ст.

4849. 6 Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N

4462-1) (ред. от 05.04.2013) // Ведомости СНД и ВС РФ. – 1993. - N 10. - Ст. 357.

45

определения по итогам рассмотрения заявления, принудительное исполнение

соответствующих решений.

Раздел VI АПК "Производство по делам с участием иностранных лиц"

состоит из двух глав - 32 и 33.

Глава 32 "Компетенция арбитражных судов в Российской Федерации по

рассмотрению дел с участием иностранных лиц" содержит нормы, которые

определяют общую и исключительную компетенцию арбитражных судов по

названной категории дел, условия действия соглашения сторон о компетенции

арбитражного суда, возможность принятия обеспечительных мер, судебный

иммунитет иностранного государства и международных организаций, а также

процессуальные последствия рассмотрения иностранным судом дела по спору

между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям.

Глава 33 "Особенности рассмотрения дел с участием иностранных лиц"

устанавливает правила рассмотрения дел с участием иностранных лиц;

процессуальные права и обязанности последних; требования, предъявляемые к

документам иностранного происхождения; порядок и условия исполнения

российским арбитражным судом поручений иностранных судов и

компетентных органов иностранных государств о выполнении отдельных

процессуальных требований, а также право арбитражных судов, в свою

очередь, обращаться к иностранным судам и компетентным органам с

соответствующими поручениями.

В Основах законодательства РФ о нотариате нормы МЧП

расположены в гл. XXI "Применение нотариусом норм иностранного права.

Международные договоры". Статьи данной главы устанавливают, в частности,

следующее:

- порядок применения нотариусом норм иностранного права;

- действия, связанные с охраной наследственного имущества,

оставшегося после смерти иностранного гражданина, либо имущества,

причитающегося иностранному гражданину после смерти гражданина РФ, и с

выдачей свидетельства о праве на наследство в отношении такого имущества;

46

- условия принятия нотариусом документов, составленных за границей;

- порядок взаимоотношений нотариуса с органами юстиции других

государств;

- обязанность нотариуса по обеспечению доказательств, требующихся для

ведения дел в органах других государств.

Закон РФ "О международном коммерческом арбитраже" установил

правовые основы третейского разбирательства коммерческих споров,

возникающих в рамках международного делового оборота.

В ст. 10 Федерального закона "Об исполнительном производстве"

предусмотрено, что положения данного Закона распространяются на

иностранных граждан, лица без гражданства и иностранные организации при

исполнении в отношении их судебных актов, актов других органов и

должностных лиц. Статья 11 устанавливает порядок исполнения решений

иностранных судов и арбитражей.

Следует отметить, что материально-правовые нормы МЧП помимо

законов могут содержаться и в подзаконных актах. В качестве примера можно

привести следующие акты:

- ныне утратившие силу указы Президента РФ:

- от 24 декабря 1993 г. N 2285 "Вопросы соглашений о разделе продукции

при пользовании недрами"1;

- от 27 сентября 1993 г. N 1466 "О совершенствовании работы с

иностранными инвестициями"2;

- от 16 декабря 1993 г. N 2146 "О привлечении и использовании в

Российской Федерации иностранной рабочей силы"3;

1 Указ Президента РФ от 24.12.1993 N 2285 "Вопросы соглашений о разделе продукции при

пользовании недрами" // Собрание актов Президента и Правительства РФ. – 1994. - N 1.

Утратил силу в связи с изданием Указа Президента РФ от 28.08.1996 N 1275. 2 Указ Президента РФ от 27.09.1993 N 1466 "О совершенствовании работы с иностранными

инвестициями" // Собрание актов Президента и Правительства РФ. – 1993. - N 40. Утратил

силу в связи с изданием Указа Президента РФ от 29.08.2001 N 1088. 3 Указ Президента РФ от 16.12.1993 N 2146 (ред. от 05.10.2002) "О привлечении и

использовании в Российской Федерации иностранной рабочей силы" // Собрание актов

47

- от 29 апреля 1994 г. N 847 "О дополнительных мерах по

упорядочиванию привлечения и использования в Российской Федерации

иностранной рабочей силы"1;

- утративший силу Приказ Роспатента от 6 июня 2003 г. N 82 "О правилах

составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение".

Вместо него действует Приказ Минобрнауки от 29 октября 2008 г. N 327 "Об

утверждении Административного регламента исполнения Федеральной

службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам

государственной функции по организации приема заявок на изобретение и их

рассмотрения, экспертизы и выдачи в установленном порядке патентов

Российской Федерации на изобретение"2;

- сохранившее свое действие Постановление Правительства РФ от 29

марта 2000 г. N 275 "Об утверждении Правил передачи детей на усыновление

(удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в

семьях усыновителей на территории Российской Федерации и Правил

постановки на учет консульскими учреждениями Российской Федерации детей,

являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных

иностранными гражданами или лицами без гражданства"3.

Президента и Правительства РФ. – 1993. - N 51. -ст. 4934. Документ утратил силу с 15 января

2007 года в связи с изданием Указа Президента РФ от 28.12.2006 N 1475. 1 Указ Президента РФ от 29.04.1994 N 847 "О дополнительных мерах по упорядочению

привлечения и использования в Российской Федерации иностранной рабочей силы" // СЗ РФ.

– 1994. - N 2. - Ст. 77. 2 Приказ Минобрнауки РФ от 29.10.2008 N 322 (с изм. от 06.10.2011) "Об утверждении

Административного регламента исполнения Федеральной службой по интеллектуальной

собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по осуществлению в

установленном порядке продления срока действия патента на изобретение, относящееся к

средствам, для применения которых требуется получение разрешения уполномоченного на

это органа в соответствии с законодательством Российской Федерации, срока действия

патента на промышленный образец, свидетельства (патента) на полезную модель,

свидетельства о регистрации товарного знака, знака обслуживания, свидетельства на право

пользования наименованием места происхождения товара, а также восстановления действия

патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец, прекращенного в связи с

неуплатой в установленный срок пошлины за поддержание его в силе" // Бюллетень

нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. - N 26. - 2009. 3 Постановление Правительства РФ от 29.03.2000 N 275 (ред. от 14.02.2013) "Об

утверждении правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления

контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории

48

2.2. Законодательство зарубежных стран

по международному частному праву

Внутринациональные правовые нормы, направленные на регулирование

общественных отношений, осложненных иностранным элементом, по-

прежнему имеют наибольший удельный вес среди всех источников

международного частного права.

Нормы, устанавливавшие определенный правовой режим в отношении

иностранцев, существовали еще в римском праве (ius gentium) и были более

приспособлены для нужд развивающегося торгового оборота, нежели старое ius

civile. Однако они носили внутренний материально-правовой характер и, по

сути, международным частным правом не являлись. Как справедливо отмечал

Л.А. Лунц, при едином ius gentium не было условий для развития коллизионных

норм, которые обслуживали бы торговый оборот (хотя, по мнению некоторых

исследователей, в памятниках римского права и содержатся некоторые

упоминания о случаях, когда ставился вопрос о "выборе компетентного

правопорядка")1.

За точку отсчета для периодизации истории активной разработки

законодательства по МЧП может быть принята вторая половина XIX в. - время

утверждения предложенного Ф.К. Савиньи коллизионного метода локализации

правоотношений. Между тем по вопросу дальнейшей периодизации истории

международного частного права в доктрине существуют несколько различные

мнения (отличающиеся друг от друга, правда, не столько характеристикой и

числом этапов, сколько их временными рамками). Представляется возможным

поддержать точку зрения А.Н. Жильцова и А.И. Муранова, которые предлагают

следующую периодизацию:

Российской Федерации и Правил постановки на учет консульскими учреждениями

Российской Федерации детей, являющихся гражданами Российской Федерации и

усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства" // СЗ РФ. – 2000. - N

15. - Ст. 1590. 1 Лунц Л.А. Курс международного частного права: В 3 т. М., 2002. С. 119.

49

- вторая половина XIX в. - 60-е гг. XX в. Отдельные нормативные акты по

МЧП принимаются в Швейцарии (1891 г.), Японии (1898 г.), Польше (1926 г.).

В других государствах коллизионное регулирование разрабатывается в

гражданском кодексе в рамках кодификации гражданского права либо

принимается специальный вводный закон, например в Германии (1896 г.),

Бразилии (1942 г.), Египте (1948 г.). Некоторые государства принимают

специальные законы, содержащие коллизионное регулирование отдельных

правовых институтов: так, в Финляндии с 1929 г. действует закон,

регулирующий семейно-правовые отношения международного характера;

- начало 60-х - конец 70-х гг. XX в. Появляются первые кодификации по

МЧП в Чехословакии (1963 г.), Албании (1964 г.). Специальные нормативные

акты по коллизионным вопросам принимаются в Кувейте (1961 г.), Южной

Корее (1962 г.). В гражданские кодексы Португалии (1966 г.) и Испании (1974

г.) включаются разделы о коллизионном праве. В ГПК Польши (1964 г.)

вводится специальный раздел по вопросам МЧП; в Ливане (1967 г.) и Греции

(1971 г.) принимаются акты по МЧП;

- конец 70-х гг. XX в. - настоящее время. Специальные акты кодификации

МЧП принимают Венгрия (1979 г.), Турция (1982 г.), Швейцария (1987 г.),

Румыния (1992 г.), Италия (1995 г.), Венесуэла (1998 г.), Эстония (2002 г.),

Украина (2005 г.). Специальные законы по отдельным вопросам МЧП

принимаются в Англии (1995 г.), Нидерландах, Бельгии, Швеции (80 - 90-е гг.

XX в.).

Важно отметить главную тенденцию развития МЧП, которая состоит в

том, что страны идут по пути национальных кодификаций либо в виде

включения норм МЧП в кодексы, либо объединения их в отдельные законы о

МЧП. И если вплоть до начала второго этапа наличие в правовой системе

страны специального закона по вопросам международного частного права -

явление довольно редкое, то на втором и особенно на третьем этапе ситуация

начинает значительно меняться, особенно в развитых государствах. При этом

количество норм неуклонно возрастает, они постепенно охватывают все

50

больший круг общественных отношений благодаря качественному улучшению

законодательной техники и более детальной проработке различных вопросов.

Современное национальное законодательство по МЧП имеет следующие

формы: 1) отдельный закон о МЧП (например, Австрия, Бельгия, Болгария,

Венгрия, Венесуэла, Польша, Тунис, Турция, Швейцария, Япония); 2) вводный

закон к акту кодификации гражданского права либо основные положения

Гражданского кодекса (при этом многие вопросы МЧП могут регулироваться и

в иных законодательных актах) (в частности, в таких странах, как Бразилия,

Германия, Египет, Испания, Португалия, Франция); 3) межотраслевая

кодификация: основные вопросы МЧП регламентируются в рамках отраслевых

кодификаций - гражданского, торгового, семейного, трудового, гражданско-

процессуального кодексов (КНР, Монголия, Уругвай и др.); 4) комплекс

специальных законов, регулирующих основные правоотношения сферы МЧП

(Лихтенштейн, Нидерланды и др.); 5) разрозненные правовые нормы,

закрепленные в различных правовых актах, относящихся к различным отраслям

законодательства (в качестве примера можно назвать Великобританию,

Израиль, США).

1. Страны, где нормы МЧП содержатся в отдельном законе о МЧП.

Законы о международном частном праве, как правило, построены по одному

принципу: первый раздел традиционно посвящен общим понятиям МЧП, далее

следуют нормы, определяющие применимое право в разных сферах отношений,

а последний раздел содержит переходные и заключительные положения. При

этом в некоторых странах (в частности, в Венгрии, Швейцарии, Бельгии,

Венесуэле, Македонии и Турции) в законы о МЧП включаются также разделы,

посвященные вопросам международного гражданского процессуального права

(международной подсудности, признанию и приведению в исполнение решений

иностранных судебных органов и т.п.), в то время как для законодательства

других стран (Австрии, Германии, Польши и т.д.) такой подход не характерен.

51

Следует обратить внимание и на то обстоятельство, что положения

внутреннего законодательства государств - членов ЕС, посвященные

договорным и внедоговорным обязательствам, практически утратили свое

значение в связи с принятием и вступлением в силу Регламента ЕС от 11 июля

2007 г. N 864/2007 о праве, подлежащем применению к внедоговорным

обязательствам ("Рим II"), и Регламента ЕС N 593/2008 от 17 июня 2008 г. о

праве, подлежащем применению к договорным обязательствам ("Рим I").

Австрия. Закон о МЧП от 15 июня 1978 г. (вступил в силу 1 января 1979

г.) систематизировал, а по многим вопросам заменил собой коллизионные

нормы, существовавшие до его принятия в законодательстве Австрии и

содержавшиеся в разрозненных нормативных актах. Закон состоит из восьми

частей и содержит подробное регулирование коллизионных вопросов в области

брачно-семейных, наследственных, вещных и обязательственных

правоотношений, осложненных иностранным элементом. В частности, в Закон

включены положения, посвященные определению личного закона лица,

регулированию обязательств из причинения вреда и из неосновательного

обогащения, обязательств из трудового договора, а также отношений,

возникающих по поводу прав на различные нематериальные блага. При

определении подлежащего применению права Закон исходит из необходимости

регулирования соответствующих отношений в соответствии с правом, которое

обнаруживает наиболее тесную и сильную связь с такими отношениями

(принцип starkste Beziehung, § 1 Закона). Закон претерпел существенные

изменения в связи с присоединением Австрии к Римской конвенции 1980 г. о

праве, применимом к договорным обязательствам (на территории Австрии

указанная Конвенция вступила в силу 1 декабря 1998 г.). Хотя Национальный

совет первоначально заявлял о необходимости принятия специальных законов,

которые трансформировали бы положения Конвенции в собственно

внутригосударственные нормы международного частного права, фактически

положения Конвенции стали применяться напрямую (см. § 53 (2) Закона) и

заменили собой § 36 - 45 Закона, которые утратили свою силу 1 декабря 1998 г.,

52

т.е. одновременно с началом действия Римской конвенции. Следует также

упомянуть, что 17 декабря 2009 г. был введен в действие Регламент ЕС от 17

июня 2008 г. N 593/2008 о праве, подлежащем применению к договорным

обязательствам ("Рим I"), призванный заменить собой Римскую конвенцию

1980 г.; таким образом, в настоящее время применяются уже положения

данного акта, а не положения Конвенции 1980 г. В свою очередь, также

утратили свое значение положения Закона о МЧП Австрии, касающиеся

внедоговорных обязательств, поскольку в связи со вступлением в действие

Регламента ЕС N 864/2007 от 11 июля 2007 г. о праве, подлежащем

применению к внедоговорным обязательствам ("Рим II"), они применяются

лишь в случаях, когда конкретные внедоговорные обязательственные

отношения не подпадают под действие вышеупомянутого Регламента (§ 48

Закона).

Бельгия. Кодекс (Закон) о МЧП 2004 г. является первым

кодифицированным актом Бельгии в области МЧП. Работа по его созданию

велась на протяжении нескольких лет, в результате был принят документ,

состоящий из 136 статей (включая заключительные положения). Кодекс

подразделяется на несколько глав (общие положения; физические лица; брак и

иски из брачно-семейных отношений; сожительство; установление и

оспаривание родства; обязательство по выплате содержания (алиментов);

наследование; вещи; обязательства; и др.). Каждая глава включает разделы,

содержащие процессуальные правила, касающиеся определения

международной подсудности по предмету регулирования данной главы,

правила о выборе применимого права, а также, в случае необходимости,

специальные правила о признании и исполнении иностранных судебных

решений по вопросам, рассматриваемым данной главой. Подобную

структуризацию нормативного материала можно также наблюдать в Законе о

МЧП Швейцарии 1987 г. (который, кстати, во многом и послужил своеобразной

моделью при разработке Кодекса Бельгии). В гл. 1 содержатся общие

положения. Глава 2 посвящена физическим лицам. Глава 3 регулирует вопросы

53

брачных отношений, гл. 4 - вопросы отношений совместного проживания,

когда партнеры являются лицами одного пола. Глава 5 устанавливает правила,

касающиеся института происхождения детей. Глава 6 регулирует алиментные

обязательства. Глава 7 посвящена вопросам наследования, гл. 8 - вещному

праву, гл. 9 - обязательственному праву. Глава 10 содержит нормы, касающиеся

юридических лиц. Глава 12 включает нормы относительно доверительной

собственности. Глава 13 содержит заключительные положения.

Болгария. Кодекс МЧП 2005 г. (вступил в силу 21 мая 2005 г.)

представляет собой первый в истории страны детально проработанный и

систематизированный акт по вопросам МЧП и международного гражданского

процесса. Кодекс был разработан Министерством юстиции Болгарии совместно

с Немецким фондом международной правовой помощи на основе современных

подходов к регулированию тех или иных коллизионных вопросов, которые

были сформулированы правовой доктриной Болгарии, а также на основе

анализа различных положений зарубежного законодательства о МЧП (в

частности, таких стран, как Германия, Бельгия, Италия, Швейцария). Кодекс

состоит из четырех частей: общие положения; правила определения

подсудности и порядка производства по конкретным делам, осложненным

иностранным элементом, в судах и иных судебных органах Болгарии; правила

об определении применимого права; правила, касающиеся признания и

приведения в исполнение иностранных судебных решений, - и в общей

сложности насчитывает 124 статьи. Многие нормы Кодекса (в особенности

касающиеся определения личного закона и юридического статуса юридических

лиц, а также положения в области наследственного права, права собственности

и права, регулирующего внедоговорные обязательства), являются новеллами

для законодательства Болгарии.

Венгрия. Закон (Кодекс) о МЧП 1979 г. явился первой национальной

кодификацией МЧП, в которой было объединено регулирование коллизий

законов с регулированием проблем, касающихся международного

гражданского процесса. Закон представляет собой детально проработанный акт,

54

содержащий правила по общим вопросам МЧП (многие из которых в других

странах решаются только на доктринальном уровне, в частности проблемы

квалификации, взаимности, установления содержания иностранного права и

др.), а также нормы, посвященные физическим и юридическим лицам и

государству как субъекту гражданских отношений, осложненных иностранным

элементом, праву собственности (в том числе интеллектуальной),

обязательствам, наследованию, семейным и трудовым отношениям. Три

последние главы Закона (гл. IX - XI) посвящены международному

гражданскому процессу, в частности вопросам юрисдикции, правилам

процесса, а также признанию и исполнению решений иностранных судов и

других органов.

Венесуэла. Работа над созданием Закона о МЧП Венесуэлы была

длительной и напряженной: она началась еще в 1958 г., первый проект Закона

был подготовлен уже спустя 10 месяцев, однако нуждался в существенной

доработке и был опубликован только в 1963 г. совместно с пояснительным

докладом. Проект стал предметом широких дискуссий; и национальные

специалисты, и зарубежные эксперты выдвинули ряд рекомендаций по его

усовершенствованию, многие из которых были учтены в следующем проекте

Закона 1965 г. Несмотря на положительную оценку проекта различными

иностранными цивилистами (в частности, из Бразилии, Австрии, Германии), он

не был представлен на рассмотрение парламенту страны. Тем не менее многие

соответствующие положения проекта Закона 1965 г. были включены в проект

нового Гражданского процессуального кодекса Венесуэлы, а в целом проект

1965 г. оказал значительное влияние на развитие законодательства о МЧП в

таких государствах, как Аргентина и Мексика. В 1995 г. в Каракасе была

организована конференция по вопросам МЧП среди профессорского состава

всех университетов Венесуэлы, на которой было принято решение обратиться к

правительству страны с официальным предложением направить на

рассмотрение парламента проект Закона 1965 г. с изменениями и дополнениями

в свете международных обязательств, принятых на себя Венесуэлой, а также

55

изменений, которые претерпело ее право за последние 30 лет. Новый проект

Закона о МЧП был окончательно оформлен к 1996 г., однако принят

парламентом только в 1998 г. и вступил в силу 6 февраля 1999 г. Закон 1998 г.

содержит более 60 статей, подразделенных на 12 глав (гл. I содержит общие

положения, гл. II посвящена вопросам определения домицилия, гл. III -

физическим лицам, гл. IV - вопросам брачно-семейных отношений, гл. V -

вещному, гл. VI - обязательственному, а гл. VII - наследственному праву, гл.

VIII - вопросам действительности юридических действий, гл. IX - XI -

процессуальным вопросам, а в гл. XII включены заключительные положения).

Италия. Закон о реформе итальянской системы МЧП от 31 мая 1995 г.

(вступил в силу 1 сентября 1995 г., а ряд статей - с 1 января 1996 г.) явился

одним из последних крупных актов кодификации международного частного

права в экономически развитых государствах континентальной Европы. Между

тем система коллизионных норм, разработанная П.С. Манчини, появилась еще

в 1865 г. Будучи закреплена последовательно в различных нормативно-

правовых актах, она продолжала действовать вплоть до принятия ныне

действующего Закона.

Структура Закона выглядит следующим образом: титул I "Общие

положения" (ст. ст. 1 - 2); титул II "Итальянская юрисдикция" (ст. ст. 3 - 12);

титул III "Применимое право": гл. I "Общие положения" (ст. ст. 13 - 19), гл. II

"Правосубъектность и права физических лиц" (ст. ст. 20 - 24), гл. III

"Юридические лица" (ст. 25), гл. IV "Семейные отношения" (ст. ст. 26 - 37), гл.

V "Усыновление" (ст. ст. 38 - 41), гл. VI "Защита недееспособных и алиментные

обязательства" (ст. ст. 42 - 45), гл. VII "Наследование" (ст. ст. 46 - 50), гл. VIII

"Вещные права" (ст. ст. 51 - 55), гл. IX "Дарение" (ст. 56), гл. X "Договорные

обязательства" (ст. 57), гл. XI "Внедоговорные обязательства" (ст. 5863); титул

IV "Действительность иностранных судебных решений и иных правовых актов"

(ст. ст. 64 - 71); титул V "Переходные положения" (ст. ст. 72 - 74).

Македония. Долгое время Македония входила в состав

Социалистической Федеративной Республики Югославия, и на ее территории

56

действовал Федеральный закон о разрешении правовых коллизий с законами

других стран от 23 июля 1982 г. (вступил в силу 1 января 1983 г.). 8 сентября

1991 г. была провозглашена независимость Македонии, однако упомянутый

Закон продолжал действовать на территории страны и после этой даты. В 2006

г. Министерство юстиции Македонии приняло решение о необходимости

проведения реформы МЧП и модернизации существующего Закона. В

результате ряд устаревших норм Закона был заменен, в текст включены

положения по вопросам, которые ранее Законом 1982 г. не охватывались.

Проект нового Закона Македонии о МЧП был одобрен парламентом 4 июля

2007 г. и вступил в силу 19 июля 2008 г. Закон 2007 г. состоит из 124 статей,

подразделенных на шесть глав: гл. I посвящена общим вопросам МЧП, гл. II

содержит непосредственно коллизионные нормы о применимом праве (в

большинстве двусторонние), гл. III регулирует вопросы международной

подсудности и судопроизводства, гл. IV - вопросы признания и приведения в

исполнение иностранных судебных решений, гл. V содержит специальные

положения, а гл. VI - заключительные и переходные положения.

Польша. Польша относится к числу стран, в которых нормы МЧП

традиционно содержатся в кодификационных актах. В настоящее время

основным источником норм о МЧП является одноименный закон от 12 ноября

1965 г. (заменивший ранее действовавший акт от 2 августа 1926 г.), который

содержит нормы гражданского, трудового и семейного права. При этом

отдельные нормы МЧП есть также в Законе о воздушном праве 1962 г., Законе

о морском праве 1961 г. и др. Поскольку согласно официальной доктрине в

систему МЧП не входят нормы международного гражданского процесса, они

кодифицированы в соответствующем отраслевом акте - в Гражданском

процессуальном кодексе 1964 г. (ст. ст. 1097 - 1153).

Сербия. Закон Югославии о разрешении правовых коллизий с законами

других стран 1982 г. с соответствующими внесенными изменениями

продолжает действовать на территории Сербии, Хорватии и Черногории. До его

принятия разрозненные положения МЧП содержались в отдельных законах,

57

однако четко структурированная система норм в стране отсутствовала. Впервые

проект этого Закона был подготовлен в 1967 г. Закон содержит общие

положения и нормы о право- и дееспособности, об опеке, о признании лица

умершим, праве собственности и других вещных правах, договорах,

внедоговорной ответственности за причинение вреда, наследовании,

заключении и расторжении брака, признании его недействительным, о личных

и имущественных отношениях супругов и лиц, находящихся в фактических

брачных отношениях, об отношениях между родителями и детьми,

установлении отцовства и алиментировании, а также об усыновлении.

Процессуальные нормы регулируют компетенцию судов и других органов

страны по делам с иностранным элементом и положению иностранцев в

процессе.

Тунис. Кодекс МЧП 1998 г. был введен в действие законом от 27 ноября

1998 г. При этом он значительно отличается от традиционного регулирования

вопросов МЧП, которое свойственно странам Ближнего Востока или Африки.

Данный Закон характеризует высокая степень проработанности регулирования

конкретных правовых проблем: он содержит не только нормы, касающиеся

вопросов коллизий законов и международного гражданского процесса, но

также и нормы, регулирующие вопросы иммунитета иностранного государства

и его собственности.

Данный Закон состоит из 76 статей и имеет следующую структуру: титул

1 содержит общие положения (ст. ст. 1 - 2), титул 2 закрепляет компетенцию

тунисских юрисдикционных органов (ст. ст. 3 - 10), титул 3 посвящен

регулированию экзекватуры на решения и акты иностранных юрисдикционных

органов (ст. ст. 11 - 18), титул 4 решает вопросы иммунитетов (ст. ст. 19 - 25),

титул 5 определяет применимый закон. При этом в гл. 1 содержатся общие

положения о коллизии законов (ст. ст. 26 - 37). Глава 2 регулирует права лиц

(ст. ст. 39 - 44), гл. 3 - вопросы семейного права (ст. ст. 45 - 53). Глава 4

регулирует безвозмездный переход имуществ (ст. ст. 54 - 56). Глава 5

58

посвящена вещным правам (ст. ст. 57 - 61), гл. 6 - обязательствам из сделок

(разд. 1, ст. ст. 62 - 69) и из закона (разд. 2, ст. ст. 70 - 76).

Турция. Первым кодифицированным актом по МЧП, принятым в

Турции, считается Кодекс (Закон) по вопросам МЧП и международного

гражданского процесса, действовавший в период с 20 ноября 1982 г. по 12

декабря 2007 г. С течением времени многие нормы Кодекса перестали

удовлетворять потребностям торгового оборота, стала очевидной

необходимость их модернизации и приведения в соответствие с общемировыми

и европейскими стандартами в свете будущего вступления Турции в состав ЕС.

В результате 27 ноября 2007 г. был принят парламентом и 12 декабря 2007 г.

вступил в силу новый Кодекс (Закон) по вопросам МЧП и международного

гражданского процесса. В состав этого акта среди прочего входят нормы по

общим вопросам МЧП, вещному, семейному, наследственному праву,

договорным и внедоговорным обязательствам, ряд положений посвящен

международной подсудности и вопросам признания и исполнения иностранных

судебных решений.

Швейцария. Международное частное право Швейцарии первоначально

носило прецедентный характер, его принципы были сформулированы

Федеральным трибуналом по аналогии с законами, действовавшими еще до

принятия Гражданского кодекса и разработанными преимущественно для

регулирования правовых коллизий между кантонами. Ситуация изменилась в

связи с принятием 18 декабря 1987 г. и вступлением в силу 1 января 1989 г.

обширного Закона о МЧП (состоящего из 200 статей), который до сих пор

считается наиболее проработанным актом о МЧП, объединяющим как

коллизионные нормы, так и нормы международного гражданского процесса.

Крайне примечательна структура данного Закона, которая выгодно отличает

его от большинства подобных законов других стран: дело в том, что каждый из

его подразделов содержит параграфы, регулирующие три ключевых пункта -

юрисдикцию, применимое право и исполнение иностранных решений. Закон

исходит из общего принципа применения того права, с которым обстоятельства

59

дела связаны наиболее тесным образом. Специальные главы посвящены статусу

физических лиц (личный статут, право- и дееспособность, безвестное

отсутствие), юридическим лицам (понятие, компетенция, статут и сфера его

действия), семейному праву, правам детей, опеке, наследованию, вещному

праву, правам на нематериальные блага (интеллектуальная собственность),

обязательственному праву, конкурсному производству, международной

арбитражной подсудности, признанию и исполнению решений судов и других

органов иностранных государств. Таким образом, данный Закон содержит

крайне широкий круг норм, часть которых обычно не включается в подобные

законодательные акты.

Эстония. В настоящее время в Эстонии действует Закон о МЧП 2002 г.,

который наряду с общими положениями содержит коллизионные нормы о

физических и юридических лицах, вещном, наследственном праве, о

договорных и внедоговорных обязательствах. В данный акт включены также

специальные правила о трудовых договорах, договорах страхования и

семейном праве. Процессуальные нормы в Законе отсутствуют, хотя в ходе его

разработки высказывались мнения о целесообразности принятия единого

комплексного акта о МЧП, аналогичного швейцарскому Закону 1987 г.,

содержащему помимо прочих также нормы о международной подсудности и

признании и исполнении иностранных судебных решений. Однако в итоговом

варианте Закона Эстонии подобный подход отражения не нашел, и вопросы

международного гражданского процесса в настоящее время регулируются

преимущественно нормами Гражданского процессуального кодекса Эстонии.

Необходимо отметить, что в настоящее время положения Закона Эстонии

2002 г. по вопросам регулирования договорных и внедоговорных обязательств

утратили свое значение, поскольку были заменены соответствующими нормами

Регламентов ЕС "Рим I" и "Рим II".

Япония. Наиболее значимым источником норм МЧП в Японии на

протяжении длительного времени являлся Закон о применении законов (Horei),

принятый 21 июня 1898 г. и представлявший собой довольно прогрессивный

60

для своего времени акт, поскольку он устанавливал систему двусторонних

коллизионных норм по широкому кругу вопросов МЧП (в частности, в области

договорного, деликтного, семейного, наследственного права). Упомянутый

Закон действовал на протяжении более чем 100 лет практически в неизменном

виде (за исключением тех его положений, преимущественно регулировавших

брачно-семейные отношения, в которые были внесены поправки в 1989 г.) и в

итоге уже перестал удовлетворять потребностям современного гражданского

оборота. В связи с этим в 2003 г. была создана рабочая группа по модернизации

упомянутого акта, результатом ее деятельности стал проект нового Закона,

который был одобрен парламентом в 2006 г. и вступил в силу 1 января 2007 г.

под названием "Закон об общих правилах применения законов". Закон 2006 г.

включает в себя более 40 статей, содержащих предписания по вопросам

определения личного закона лица, опеки, попечительства, объявления лица

безвестно отсутствующим, а также предписания относительно права,

подлежащего применению для регулирования вещных, обязательственных,

брачно-семейных и наследственных отношений, осложненных иностранным

элементом. Ряд специальных норм посвящен отношениям с участием

потребителей, а также деликтным обязательствам и обязательствам из

трудового договора. Следует заметить, что большинство положений Закона

2006 г. перешли в него из Закона 1898 г., однако существенные изменения были

внесены в регулирование договорных и внедоговорных обязательств и

частично в правила, касающиеся определения личного закона и

правосубъектности лиц. Правила, касающиеся признания и исполнения

иностранных решений, содержатся в Гражданском процессуальном кодексе

Японии 1996 г.

2. Страны, где нормы МЧП содержатся во вводных положениях или

в основном тексте Гражданского кодекса (отраслевая кодификация). В

данной группе стран подавляющее большинство коллизионных норм,

направленных на регулирование отношений, осложненных иностранным

61

элементом, содержится в едином кодифицированном акте или во вводном

законе к нему. Как правило, число таких норм меньше, чем это имеет место в

специализированном законе о МЧП других стран (своеобразным исключением

из этого правила могут служить Вводный закон к Гражданскому уложению

Германии, в котором до недавнего времени МЧП были посвящены 46 статей, и

Гражданский кодекс Квебека, кн. 10 "МЧП" которого включает в себя около

100 статей). При этом положения, касающиеся международного гражданского

процесса (в частности, вопросов международной юрисдикции и признания и

исполнения иностранных судебных решений), в странах этой группы часто

помещаются в другой кодифицированный акт - ГПК.

Алжир. ГК Алжира от 26 сентября 1975 г. содержит нормы МЧП в 16

статьях гл. 2 "Коллизии законов в пространстве" титула 1 "Действие и

применение законов" кн. 1 "Общие положения". Статья 9 устанавливает, что

для целей определения применимого права в случае коллизии законов для

квалификации категории правоотношения и предмета спора применяется

алжирское право. Статья 10 определяет право, применимое к правовому статусу

и дееспособности лиц. Статья 11 регулирует условия действительности брака,

ст. 12 - его юридические последствия, включая режим имущества супругов, а

также расторжение брака. Статья 13 устанавливает случай обязательного

применения алжирского права. Статья 14 регулирует алиментные

обязательства. Статья 15 посвящена опеке и иным формам защиты

недееспособных и безвестно отсутствующих. Статья 16 регулирует отношения

наследования, ст. 17 - вещные права, ст. 18 - договорные обязательства, ст. 19 -

форму сделки, а ст. 20 - внедоговорные обязательства. Статья 21 устанавливает

приоритет норм специальных законов и международных договоров Алжира.

Статья 22 регулирует случаи наличия нескольких гражданств у лица и

отсутствия у него гражданства. Статья 23 посвящена отсылке к иностранному

праву. Статья 23 содержит оговорку о публичном порядке.

Бразилия. Вводный закон к ГК 1942 г. состоит из 19 статей, при этом

непосредственно нормы МЧП содержатся в ст. ст. 7 - 19. Характерной чертой

62

данного Закона является наличие наряду с коллизионными нормами положений

международного гражданского процесса. Именно поэтому бразильское

регулирование считают предвосхитившим современные тенденции

объединения в одном нормативном акте вопросов коллизий законов и коллизий

юрисдикций. Статья 7 определяет право, являющееся личным законом

физического лица, и право, регулирующее семейные отношения. Статья 8

устанавливает право, подлежащее применению к вещным правам. Статья 9

определяет право, подлежащее применению к обязательствам. Статья 10

решает вопросы наследования. Статья 11 определяет, какое право является

законом юридического лица. Статья 12 закрепляет компетенцию бразильских

судов. Статья 13 определяет право, регулирующее вопросы доказывания.

Статья 14 регулирует установление содержания норм иностранного права.

Статья 15 указывает условия признания иностранных судебных решений.

Статья 16 посвящена обратной отсылке и отсылке к праву третьей страны.

Статья 17 устанавливает ограничения в применении иностранного права.

Статьи 18 - 19 закрепляют некоторые полномочия бразильских консульств.

Германия. Нормативное закрепление коллизионного регулирования для

Германии традиционно: изначально основанные на теории статутов писанные

нормы появились еще в Баварии в 1756 г., а затем во всеобщем земельном

праве для прусских государств 1794 г. В настоящее время нормы, направленные

на регулирование отношений, осложненных иностранным элементом,

содержатся во Вводном законе к Германскому гражданскому уложению (ГГУ).

Подобный подход законодателя был обусловлен наличием разногласий среди

составителей упомянутого акта относительно самой возможности отнесения

МЧП к частному праву и, следовательно, включения его норм в состав

Германского гражданского кодекса (в рамках его Общей части или отдельной

Шестой книги). Специально созданной комиссией был предложен и получил

одобрение компромиссный вариант расположения норм МЧП во Вводном

законе. Действовавший до 1986 г. текст Вводного закона содержал довольно

значительное число коллизионных норм (преимущественно односторонних)

63

(ст. ст. 7 - 31), однако в нем отсутствовали положения по многим

существенным вопросам, в особенности в области вещного и

обязательственного права. 25 июля 1986 г. был принят и 1 сентября 1986 г.

вступил в силу Закон о новом регулировании в области международного

частного права (Закон о международном частном праве), который заменил

соответствующие статьи Вводного закона. Система коллизионных норм была

расширена (за счет включения в Закон норм о подсудности в области семейного

права и пр.), одновременно в закон были инкорпорированы правила Римской

конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г.

Получили новое решение некоторые общие вопросы МЧП: оговорка о

публичном порядке, обратная отсылка, действие международных договоров и

др. С 1 июня 1999 г. вступил в силу Закон о международном частном праве для

внедоговорных обязательственных отношений и для вещей, в соответствии с

данным актом Вводный закон к ГГУ был дополнен новыми статьями (ст. ст. 38

- 46). Отдельные дополнения и изменения были внесены во Вводный закон и в

соответствии с Законом от 27 июня 2000 г. в текст акта была добавлена ст. 29a

и внесены связанные с ней добавления в ст. 36 и 37. Более поздние изменения

положений Вводного закона связаны со вступлением в действие регламентов

ЕС "Рим I" и "Рим II" (в частности, утратили силу и были заменены

соответствующими положениями Регламента ЕС "Рим I" ст. ст. 27 - 37

Вводного закона).

В настоящее время нормы МЧП содержатся в гл. 2 Вводного закона к

ГГУ (ст. ст. 3 - 49: помимо общего раздела в законе имеются разделы "Право

физических лиц и сделки", "Семейное право", "Наследственное право",

подраздел "Внедоговорные обязательственные правоотношения", и раздел

"Вещное право"), нормы международного процессуального права содержатся

также в ГПК и в других законах. Нельзя забывать и о вторичном праве ЕС, в

частности о вышеупомянутых регламентах, положения которых в ряде случаев

заменяют собой внутренние правовые нормы.

64

Египет. Во Вводном титуле "Общие положения" ГК Египта 1948 г.

регулированию вопросов МЧП посвящены нормы ст. ст. 10 - 28 раздела

"Законы и их применение". Следует отметить, что ГК Египта справедливо

считается одним из самых развитых гражданских кодексов стран

мусульманского права. Он оказал существенное влияние на коллизионное

право других исламских государств. При этом ориентиром для данного акта

послужили право европейских стран, а также достижения различных толков

мусульманского права и результаты судебной практики египетских судов за

период после судебных реформ конца XIX в.

Нормы МЧП объединены в ГК под заголовком "Коллизии законов в

пространстве". Статья 10 устанавливает, что египетский закон является

единственно компетентным для квалификации категории правоотношения для

целей установления применимого права. Статья 11 определяет право,

применимое к состоянию и дееспособности лиц. Статья 12 регулирует вопрос

действительности брака, а статья 13 - его юридические последствия, включая

режим имущества супругов, и расторжение. Статья 14 предусматривает случай

обязательного применения египетского права. Статья 15 посвящена

алиментным обязательствам. Статья 16 определяет право, применимое к опеке

и иным формам защиты недееспособных и отсутствующих лиц. Статья 17

устанавливает право, применимое к наследованию, в том числе к форме

завещания. Нормы ст. 18 касаются вещных прав, ст. 19 - договорных

обязательств, ст. 20 - формы сделок, а ст. 21 - внедоговорных обязательств.

Статья 22 определяет право, которому подчиняются принципы компетенции

судов и все вопросы процедуры. Статья 23 содержит норму о приоритете

специальных законов и норм международных договоров Египта. Статья 24

предусматривает применение принципов МЧП при отсутствии специального

регулирования в каждом конкретном случае. Статья 25 определяет право,

применимое в случае наличия у лица нескольких гражданств. Статья 26

регулирует вопрос применения права страны со множественностью правовых

65

систем. Статья 27 посвящена отсылке к иностранному праву. Статья 28

содержит оговорку о публичном порядке.

Испания. Изначально коллизионные нормы Гражданского кодекса

Испании 1889 г. были очень немногочисленны, но старое регулирование было

изменено Декретом от 31 мая 1974 г., который включил во Вводный титул ГК

гл. IV "Нормы международного частного права" и гл. V "Сфера применения

гражданско-правовых режимов, сосуществующих на национальной

территории". Кроме того, нормы МЧП можно найти в кн. I "О лицах", в

частности титул I "Об испанцах и иностранцах", титул III "О месте жительства

и месте нахождения", титул IV "О браке", гл. III "О форме совершения брака.

Раздел первый. Общие положения. Раздел второй. О совершении брака перед

судьей или должностным лицом, исполняющим его функции", гл. XI "Нормы

международного частного права"; в кн. III "О различных способах

приобретения имущества", в частности гл. I "О завещаниях. Раздел девятый. О

завещаниях, совершенных в иностранном государстве".

Для ГК Испании характерно объединение норм МЧП в крупные блоки,

вынесение общих институтов МЧП в конец главы, присутствие норм МЧП в

других статьях Кодекса, а также подробное регулирование вопросов семейного

права.

Если рассматривать более подробно гл. IV ГК, можно отметить, что она

состоит из пяти весьма объемных статей. Статья 8 закрепляет всего одно, но

очень важное положение (практически идентичное по содержанию норме,

установленной в ст. 3 ФГК): "Уголовные законы, законы благоустройства и

общественной безопасности распространяются на всех, кто проживает на

территории Испании". Статья 9 определяет личный закон физических лиц;

право, применимое к браку, режиму имущества супругов, институту

происхождения детей; право, применимое к опеке и защите недееспособных;

право, которому подчиняются алиментные обязательства, наследование;

личный закон лиц с двойным гражданством или без гражданства, а также

личный закон юридических лиц. Статья 10 определяет право, подлежащее

66

применению к вещным правам, эмиссии ценных бумаг, интеллектуальной

собственности, договорным и внедоговорным обязательствам,

представительству. Статья 11 устанавливает, какому праву подчиняется форма

договора, завещания и иных юридических актов. Статья 12 регулирует общие

вопросы МЧП, такие, как квалификация, отсылка к иностранному праву,

оговорка о публичном порядке, обход закона, применение права страны со

множественностью правовых систем, установление содержания норм

иностранного права.

Канада, провинция Квебек. Гражданский кодекс 1991 г. заменил

Гражданский кодекс Нижней Канады 1865 г. Он содержит нормы МЧП в кн. 10

"Международное частное право", которая включает около 100 статей, в том

числе и по вопросам международного гражданского процесса. Стоит отметить,

что на кодификацию МЧП в Канаде повлияло как швейцарское и немецкое

коллизионное регулирование (коллизионные нормы), так и англо-американское

право (нормы международного гражданского процесса).

Титул 1 "Общие положения" включает такие положения, как применение

права страны со множественностью правовых систем, квалификация,

применение императивных норм права страны, на тесную связь с которой

указывают обстоятельства дела, отсылка к иностранному праву, оговорка о

публичном порядке и применение принципа наиболее тесной связи (ст. 3076 -

3082). Титул 2 "Коллизии законов" содержит нормы о правовом положении

лиц, о семейных отношениях; нормы о вещных правах, наследовании, трасте,

ценных бумагах; нормы об обязательствах, а также о праве, которому

подчиняется судебный и арбитражный процесс (ст. ст. 3083 - 3133). Титул 3

"Международная юрисдикция органов власти Квебека" содержит нормы

относительно компетенции судов и иных органов (ст. ст. 3134 - 3154). Титул 4

"Признание и приведение в исполнение иностранных решений и юрисдикция

иностранных органов власти" регулирует процессуальные вопросы (ст. ст. 3155

- 3168).

67

Китайская Народная Республика. В КНР отсутствует отдельный

кодифицированный акт по вопросам МЧП, а соответствующие нормы

включены в следующие законы: Закон о наследовании (1985 г.), Положения о

дипломатических привилегиях и иммунитетах (1986 г.), Общие положения

гражданского права КНР (1986 г.), Положения о консульских привилегиях и

иммунитетах (1990 г.), Закон о гражданском процессе (1991 г.), Закон о

хозяйственных договорах 1999 г. (он заменил Закон о внешнеэкономических

договорах 1985 г. и ряд актов, регулирующих импорт технологий, и подлежит

применению ко всем договорам, заключаемым китайскими организациями как

между собой, так и с иностранными контрагентами), и др. Также в

законодательстве КНР есть акты, определяющие правовой режим инвестиций и

совместных предприятий с участием иностранного капитала, а также

предприятий, полностью принадлежащих иностранному капиталу, правовой

режим особых экономических зон. Наибольшее значение имеют коллизионные

нормы, содержащиеся в Общих положениях гражданского права КНР 1986 г., в

частности нормы о применении права по вопросам гражданской

дееспособности (ст. 143), права собственности на недвижимое имущество (ст.

144), о деликтных обязательствах (ст. 146), семейных отношениях (ст. 147),

наследовании (ст. 149). Помимо актов, принимаемых Всекитайским собранием

народных представителей, в стране также действуют многочисленные

нормативные акты по вопросам МЧП, издаваемые Государственным Советом и

министерствами и комиссиями.

Вообще необходимо заметить, что в законодательстве Китая, как

правило, содержатся лишь общие положения по каким-либо вопросам, что, в

свою очередь, предоставляет судебным органам страны достаточно широкую

свободу усмотрения при решении неурегулированных законом правовых

проблем применительно к конкретным делам. При этом Верховный суд Китая в

своей деятельности активно восполняет пробелы в законодательном

регулировании; в частности, в 1988 г. им были приняты Руководящие указания

Верховного народного суда по некоторым вопросам применения Общих

68

положений гражданского права 1986 г., а в 1987 г. - Пояснения Верховного

народного суда по некоторым вопросам применения Закона о

внешнеэкономических договорах 1985 г. (в настоящее время продолжают

действовать применительно к Закону 1999 г.).

Общие положения гражданского права КНР 1986 г. содержат ряд

коллизионных норм: о применении права по вопросам гражданской

дееспособности, права собственности на недвижимое имущество, о деликтных

обязательствах, семейных отношениях, наследовании. Положения о

международном гражданском процессе содержатся в Законе о гражданской

процедуре 1991 г. Существует Закон о хозяйственных договорах 1999 г.,

который подлежит применению ко всем договорам, заключаемым китайскими

организациями как между собой, так и с иностранными контрагентами.

Вместе с тем необходимо упомянуть разработанный Китайским

обществом по международному частному праву проект Модельного закона по

международному частному праву Народной Республики Китай, 6-я редакция

которого опубликована в Ежегоднике по международному частному праву. Как

подчеркивается в этой публикации, Модельный закон является академическим

по своей природе и может использоваться законодательными, судебными

органами и иными правительственными учреждениями, связанными с

международным сотрудничеством, а также колледжами, школами права и

исследовательскими юридическими институтами только в качестве

справочного материала.

Модельный закон состоит из 166 статей, объединенных в пять глав:

- гл. I "Общие принципы" содержит 18 статей, в которых изложены

общие положения МЧП, в частности сфера применения Модельного закона,

верховенство международных договоров, обратная отсылка, квалификация,

установление содержания иностранного права, публичный порядок,

предварительный вопрос;

- гл. II "Юрисдикция" содержит 40 статей, посвященных вопросам

определения юрисдикции китайских судов в различных ситуациях, -

69

определение личного закона физических лиц, признание физического лица

безвестно отсутствующим и объявление его умершим, банкротство, договоры,

оборотные документы, трудовые договоры, загрязнение окружающей среды,

недобросовестная конкуренция, разводы, наследование, а также юрисдикция

арбитража;

- гл. III "Применение права" содержит 94 статьи и является крайне

детальным регулированием вопросов определения применимого права в

многообразных ситуациях, осложненных иностранным элементом, - личный

закон лица, вещные права, обязательственные отношения, деликты, семейные

отношения, наследование, банкротство и др.;

- гл. IV "Правовая помощь" (12 статей);

- гл. V "Дополнительные положения" (две статьи).

В данном проекте отражены современные подходы к урегулированию

разнообразнейших вопросов МЧП, и его детальное изучение, безусловно,

окажется полезным для изучающих МЧП.

Литва. В ГК нормы МЧП содержатся в гл. 2 "Международное частное

право" ч. 1 "Гражданские законы и их применение" кн. 1 "Общие положения".

Раздел 1 "Общие положения" данной главы содержит нормы МЧП общего

характера, такие как применение иностранного права, установление

содержания иностранного права, обратная отсылка и отсылка к праву третьей

страны (ст. ст. 1.10 - 1.14). Раздел 2 "Право, применимое к гражданскому

правовому статусу физических лиц" регулирует вопросы право- и

дееспособности, безвестного отсутствия (ст. ст. 1.15 - 1.18). Раздел 3 "Право,

применимое к юридическим лицам и иным организациям" касается

правоспособности, правового статуса юридических лиц и образований, не

являющихся юридическими лицами, гражданской ответственности

представителей иностранных организаций, а также правоспособности

государства, государственных и муниципальных органов (ст. ст. 1.19 - 1.23).

Раздел 4 "Право, применимое к семейным отношениям" регулирует обещание

вступить в брак, условия заключения и процедуры вступления в брак, личные

70

отношения между супругами, режим их имущества, вопросы раздельного

проживания и расторжения брака, установление происхождения ребенка,

усыновление, меры по защите несовершеннолетних, а также алиментные

обязательства (ст. ст. 1.24 - 1.36). Раздел 5 "Право, применимое к договорным

обязательствам" закрепляет общие правила, а также устанавливает право,

применимое к форме сделки, особенности применения иностранного права к

договорам с участием потребителя, право, применимое к форме, сроку действия

и содержанию доверенности, а также право, применимое к дарению, уступке

права требования и принятию долга (ст. ст. 1.37 - 1.42). Раздел 6 "Право,

применимое к внедоговорным обязательствам" устанавливает общие правила,

право, применимое к искам из ДТП, к искам из нарушения личных

неимущественных прав, к искам о возмещении вреда в связи с

недобросовестной конкуренцией, а также право, применимое в случае

множественности должников (ст. ст. 1.43 - 1.47). Раздел 7 "Право, применимое

к вещным правам" определяет право, применимое к праву собственности и

иным вещным правам; закрепляет право сторон выбрать право, применимое к

движимому имуществу; определяет право, применимое к обременению

движимого имущества и к залогу (ст. ст. 1.48 - 1.51). Раздел 8 "Право,

применимое к правам на интеллектуальную собственность" определяет право,

применимое к договорам, касающимся интеллектуальной собственности, а

также право, которому подчиняются права на результаты интеллектуальной

деятельности (ст. ст. 1.52 - 1.53). Раздел 9 "Право, применимое к иным

обязательствам" определяет право, подлежащее применению к

неосновательному обогащению, односторонним сделкам, ценным бумагам,

валюте платежа, обязательствам из иных оснований, а также к исковой

давности (ст. ст. 1.54 - 1.59). Раздел 10 "Право, применимое к отношениям по

наследованию" регулирует способность лица к составлению, изменению и

отмене завещания, форме завещания, а также право, применимое к иным

отношениям наследования (ст. ст. 1.61 - 1.62). Также действуют нормы ГПК

2002 г.

71

Мексика. Гражданский кодекс 1928 г. содержит нормы МЧП в

Предварительных положениях ГК. Так, ст. 12 устанавливает, на кого

распространяется мексиканское право. Статья 13 определяет, в частности,

право, подлежащее применению к правовому статусу физического лица, и

право, применимое к вещным правам. Статья 14 устанавливает некоторые

правила применения иностранного права, регулируя среди прочего вопросы

квалификации и отсылки к иностранному праву. Статья 15 исключает

применение иностранного права в случае обхода закона и противоречия

публичному порядку. Книга первая "О лицах" содержит нормы МЧП в титуле 2

"О юридических лицах", в титуле 3 "О месте жительства", в титуле 4 "О реестре

актов гражданского состояния" (гл. I "Общие положения"), в титуле 5 "О браке"

(гл. II "Об условиях заключения брака"). В Книге третьей "О наследствах"

нормы МЧП находятся в титуле 2 "О наследовании по завещанию" (гл. III "О

способности быть наследником"), в титуле 3 "О форме завещаний" (гл. VIII

"Завещания, совершенные в иностранном государстве"). В Книге четвертой "Об

обязательствах" есть нормы МЧП в части второй "О различных видах

договоров", титуле 11 "Об ассоциациях и обществах" (гл. VI "Об иностранных

юридических лицах частноправовой природы").

Перу. Гражданский кодекс 1984 г., заменивший ГК 1936 г., содержит

регулирование МЧП в кн. X. Количество коллизионных норм в этом Кодексе по

сравнению с прежним заметно увеличилось. В силу этого они и были выделены

в отдельную книгу, тогда как раньше содержались во вводном титуле.

Особенность данной кодификации заключается в том, что она включает как

коллизионные нормы, так и нормы по международному гражданскому

процессу, в том числе вопросы признания и приведения в исполнение

иностранных решений. При этом регулирование по этим вопросам является

достаточно подробным. Можно сказать, что ГК Перу представляет собой яркий

пример национальной кодификации международного частного права в

Латинской Америке. Титул I содержит общие положения: права иностранцев,

применимое право, установление содержания иностранного права и др. (ст. ст.

72

2046 - 2056). Титул II закрепляет юрисдикцию перуанских судов по различным

делам (ст. ст. 2057 - 2067). Титул III определяет право, подлежащее

применению при определении правового положения лиц; право, применимое к

семейным отношениям; право, подлежащее применению к вещным правам;

право, применимое к договорным и внедоговорным обязательствам, исковой

давности и наследованию (ст. ст. 2068 - 2101). Титул IV регулирует признание и

приведение в исполнение иностранных судебных решений (ст. ст. 2102 - 2111).

Португалия. Анализ современного этапа развития МЧП Португалии

показывает, что для него характерны три тенденции: национальная

кодификация коллизионных норм (вершиной которой является Гражданский

кодекс 1966 г.); закрепление коллизионных норм по некоторым правовым

вопросам в специальных законах (например, положения об общих условиях

договоров, арбитраже, агентских договорах, договорах купли-продажи с

участием потребителя и т.д.); унификация норм МЧП в рамках ЕС.

Гражданский кодекс 1966 г. заменил собой Кодекс 1867 г. и после Второй

мировой войны стал первым в Западной Европе нормативным актом с таким

детальным регулированием коллизионных вопросов (количество статей,

содержащих нормы МЧП, увеличилось в 5 раз). Ориентиром для данного

документа послужило ГГУ, но португальское коллизионное регулирование

превзошло немецкое, сохранив при этом свою оригинальность и предвосхитив

тенденции развития МЧП. Таким образом, данная кодификация серьезно

повлияла на дальнейшее развитие МЧП в Европе.

ГК 1966 г. содержит нормы МЧП в гл. 3 титула 1 кн. 1. Данная глава

называется "Права иностранцев и коллизии законов" и включает ст. ст. 14 - 65.

Раздел 1 указанной главы "Общие положения" содержит нормы о правовом

статусе иностранцев, квалификации, отсылке к иностранному праву, обратной

отсылке и отсылке к праву третьего государства, о применении права страны со

множественностью правовых систем, об обходе закона, публичном порядке,

установлении содержания иностранного права (ст. ст. 14 - 24). Подраздел 1

"Сфера действия и определение личного закона" разд. 2 "Коллизионные нормы"

73

определяет личный закон физических и юридических лиц (ст. ст. 25 - 34).

Подраздел 2 "Закон, регулирующий правовые сделки" регулирует вопросы

заключения сделок, их формы, представительства, исковой давности (ст. ст. 35 -

40). Подраздел 3 "Закон, регулирующий обязательства" определяет право,

которому подчиняются внедоговорные и договорные обязательства (ст. ст. 41 -

45). Подраздел 4 "Право, применимое к имущественным отношениям"

устанавливает, какое право подлежит применению к вещным правам и

интеллектуальной собственности (ст. ст. 46 - 48). Подраздел 5 "Право,

применимое к семейным отношениям" содержит нормы о способности

вступить в брак, форме брака, отношениях между супругами и режиме их

имущества, прекращении брака, происхождении детей, отношениях между

родителями и детьми (ст. ст. 49 - 61). Подраздел 6 "Право, применимое к

наследованию" определяет право, подлежащее применению к отношениям по

наследованию, форме завещания (ст. ст. 62 - 65).

США, штат Луизиана. Закон 1991 г. ввел в действие кн. IV "Коллизии

законов" ГК Луизианы 1825 г. вместо ранее существовавших в ГК

коллизионных норм ст. ст. 14 и 15 Вводного титула. Данная кодификация

является практически единственной в своем роде в США. Она представляет

интерес с точки зрения уникальности правовой системы Луизианы в силу ее

смешанного характера. Указанная книга содержит лишь коллизионные нормы.

Титул I содержит общие положения МЧП: принцип определения

применимого права, понятие государства, отсылку к иностранному праву,

понятие домицилия (ст. ст. 3515 - 3519). Титул II посвящен правовому статусу

физических лиц и регулирует институт брака (ст. ст. 3519 - 3522). Титул III

регулирует супружеское имущество (ст. ст. 3523 - 3527). Титул IV посвящен

отношениям наследования (ст. ст. 3528 - 3534). Титул V регулирует вещные

права (ст. 3535 и 3536). Титул VI регулирует договорные обязательства (ст. ст.

3537 - 3541), тогда как титул VII посвящен деликтным и квазиделиктным

обязательствам (ст. ст. 3542 - 3548). Титул VIII регулирует вопросы

освобождающей давности (ст. 3549).

74

Уругвай. Гражданский кодекс 1868 г. изначально предусматривал

незначительное регулирование по вопросам МЧП. Однако в настоящее время

нормы МЧП содержатся в Приложении к ГК, которое было принято в 1941 г. и

предусматривает более подробное коллизионное регулирование. Данное

Приложение состоит всего из 12 статей. Статья 2393 определяет право,

применимое к статусу физического лица. Статья 2394 - право, применимое к

статусу юридического лица. Статьи 2395 - 2397 регулируют вопросы семейного

права. Статья 2398 регулирует вопросы вещных прав, ст. 2399 - форму сделок,

ст. 2400 - отношения наследования. Нормы ст. ст. 2401 - 2403 регулируют

некоторые вопросы компетенции юрисдикционных органов и права,

применимого к процедуре. Статья 2404 исключает применение иностранных

законов при определенных условиях. Также процессуальные нормы МЧП

содержатся в Процессуальном кодексе Уругвая.

В силу того, что МЧП интенсивно развивалось в XX в. и этот процесс

продолжается, норм Приложения к ГК уже недостаточно.

Поэтому сейчас в стране разработан и широко обсуждается проект закона

о МЧП, состоящий из 12 глав и 63 статей и содержащий детальное

регулирование по вопросам МЧП.

Франция. Развитие французского МЧП долгое время осуществлялось в

рамках судебной практики, она и в настоящее время является основным

источником регулирования в сфере МЧП. Тем не менее Гражданский кодекс

1804 г. содержит ряд норм МЧП, которые в силу исторических обстоятельств

не выделены в отдельную главу, а расположены по тексту Кодекса. Можно

сказать, что основой МЧП страны является ст. 3 ГК, которая сохранила свою

первоначальную редакцию. Она устанавливает следующее: "Законы

благоустройства и безопасности обязательны для всех, кто проживает на

территории страны. Недвижимое имущество, даже принадлежащее

иностранцам, подчиняется французскому закону. Законы, относящиеся к

состоянию и правоспособности лиц, распространяются на французов, даже

проживающих за границей". В порядке интерпретации этих норм и на их

75

основе практика французских судов сформулировала два основных

коллизионных правила (личный статут подчиняется праву гражданства,

вещный - закону места нахождения имущества), таким образом, односторонние

коллизионные нормы превратились в двусторонние. Относительно недавно в

ФГК появились современные коллизионные нормы, регулирующие институт

происхождения (1972 г.), и нормы, связанные с выбором права в брачных

отношениях (1997 г.).

3. Страны, где нормы МЧП содержатся в кодифицированных актах

разной отраслевой принадлежности (межотраслевая кодификация).

Куба. Гражданский кодекс 1987 г. содержит немногочисленные, но

хорошо продуманные нормы МЧП во Вводных положениях к четырем книгам

этого Кодекса. Так, например, ст. 11 регулирует статус иностранных лиц и лиц

без гражданства. Статья 12 регулирует дееспособность физических лиц и право,

применимое к юридическим лицам. Статья 13 посвящена форме юридических

актов. Статья 14 регулирует вопросы недвижимого имущества. Статья 15

содержит нормы о наследовании. Статья 16 регулирует внедоговорные

обязательства, ст. 17 - договорные обязательства. Статья 18 устанавливает

правила квалификации. Статья 19 содержит положения об обратной отсылке и

об отсылке к иностранному праву. Статья 20 закрепляет приоритет норм

международного договора и т.д. Следует отметить, что нормы МЧП по

вопросам семейного права содержатся и в Специальных положениях ГК, а

также в Семейном кодексе 1975 г.

Монголия. В Монголии основным источником регулирования

коллизионных вопросов является Гражданский кодекс 2002 г. (разд. VI),

помимо этого ряд норм МЧП содержится также в Семейном кодексе 1999 г.,

Трудовом кодексе 1999 г. и ГПК Монголии 2002 г.

4. Страны, где действует комплекс специальных законов,

регулирующих МЧП. Наличие в странах этой группы нескольких

76

взаимосвязанных законов по МЧП обусловлено местными правовыми

традициями, при этом следует отметить, что указанные акты достаточно

хорошо согласованы между собой и, имея свою отдельную сферу

регулирования, как правило, в совокупности охватывают весь круг отношений,

осложненных иностранным элементом.

Лихтенштейн. 1 января 1997 г. в Лихтенштейне вступил в силу Закон о

МЧП от 16 сентября 1996 г. В своем содержании данный акт во многом следует

австрийскому закону о МЧП, насчитывает 56 статей, разделенных на восемь

разделов: общие положения, положения о физических лицах, семейное право,

включая права детей, наследственное право, вещное право, права на

нематериальные блага, обязательственное право и переходные и

заключительные положения. Примечательно, что в Законе отсутствует

регулирование института юридических лиц, однако подобный "пробел"

допущен законодателем не случайно, поскольку соответствующие положения

содержатся в крайне обширном Законе о лицах и товариществах от 20 января

1926 г. (с последующими изменениями). Таким образом, упомянутые акты

являются своеобразным дополнением друг к другу.

Нидерланды. Первоначально развитие МЧП в Нидерландах

осуществлялось в рамках деятельности органов судебной власти. Данная

ситуация была обусловлена тем, что вступивший в действие в 1838 г.

Гражданский кодекс Нидерландов не содержал норм МЧП, а Законом 1829 г.

устанавливались лишь общие правовые предпосылки для регулирования

общественных отношений, осложненных иностранным элементом (исходя из

положений теории статутов). При этом в связи с особенностями судебной

системы Нидерландов до 1963 г. Верховный суд страны, выступающий в

качестве апелляционной инстанции, был фактически лишен возможности

принимать участие в рассмотрении дел, осложненных иностранным элементом,

что, в свою очередь, предоставляло судам первой инстанции практически

неограниченную свободу усмотрения и явно не способствовало формированию

единообразных подходов к разрешению аналогичных правовых вопросов.

77

Подобная неопределенность правового регулирования не могла не вызывать

беспокойство у юридического сообщества того времени, виднейшие

специалисты в области МЧП Тобиас М.С. Ассер и Д. Жозеф Житта разработали

два возможных подхода к решению вышеупомянутой проблемы:

международная унификация норм МЧП и разработка и принятие

национального свода норм о МЧП, основанного преимущественно на

односторонних коллизионных отсылках к национальному праву. Подход

Тобиаса М.С. Ассера возобладал, и в 1893 г. правительство Нидерландов

выступило с инициативой созыва первой сессии Конференции по МЧП в Гааге.

В то же время национальный кодификационный акт общего характера по

вопросам МЧП в Нидерландах до сих пор находится в стадии разработки, и в

стране действуют лишь отдельные законы по различным вопросам МЧП,

например Закон о зарегистрированных товариществах (коллизионное

регулирование) (вступил в силу 1 января 2005 г.), Закон о коллизионном

регулировании вещного права 2008 г., и др.

5. Страны, где нормы МЧП разрозненны, встречаются в различных

нормативных актах. В данную группу стран преимущественно входят страны

общего права, поскольку законодательство в их правовой системе традиционно

играет второстепенную роль по сравнению с судебной практикой и содержит

лишь основные положения по тем или иным вопросам. Тем не менее даже в

этой группе в последнее время можно наблюдать тенденцию к кодификации

МЧП (например, в Великобритании в 1995 г. был принят Закон о МЧП,

который, правда, содержит правовые нормы по узкому кругу вопросов: брачно-

семейным отношениям, внедоговорным обязательствам и вопросам

международного гражданского процесса).

Великобритания. В Великобритании кодифицированный акт общего

характера по МЧП отсутствует. Коллизионные нормы, как правило,

сформулированы судебной практикой, однако по некоторым вопросам они

включаются и в законодательные акты как специально посвященные вопросам

78

МЧП, так и содержащие при этом иное регулирование. Наиболее известными и

значимыми из них являются: Закон об иностранных сроках исковой давности

1954 г., Закон о завещаниях 1963 г., Закон об усыновлении 1968 г., Закон о

признании судебных решений о разводе и раздельном жительстве супругов

1971 г., Закон об арбитраже 1975 г., Закон о доказательствах при

судопроизводстве в других юрисдикциях 1975 г., Закон о недобросовестных

условиях договора 1977 г., Закон о государственном иммунитете 1978 г., Закон

о праве, применимом к договорам 1990 г., Закон о МЧП 1995 г. (вопреки своему

громкому названию направлен на регулирование лишь узкого круга вопросов,

при этом ряд его положений в настоящее время должен быть заменен

соответствующими нормами Регламента ЕС "Рим II") и др.

Израиль. В Израиле МЧП не кодифицировано: единый закон о МЧП

отсутствует, Гражданский кодекс этой страны также не содержит отдельной

главы, которая была бы специально посвящена регулированию отношений,

осложненных иностранным элементом. Отдельные законы (например, Закон о

приведении в исполнение иностранных судебных решений 1958 г., Закон о

правосубъектности и опеке и попечительстве 1962 г.) содержат лишь

отрывочные коллизионные нормы по узкому кругу вопросов. Международная

юрисдикция израильских судов определяется в соответствии с действующими

правилами судебной процедуры и в целом в этом вопросе следует англо-

американской правовой традиции. В отсутствие сколь-либо значимых

внутринациональных законодательных актов, содержащих коллизионные

нормы, основными источниками МЧП в Израиле являются международные

договоры и судебный прецедент (суды в своей деятельности руководствуются

принципом свободы воли сторон в выборе применимого права и принципом

наиболее тесной связи, если сторонами такой выбор сделан не был).

США. США относятся к группе стран со множественностью правовых

систем, чьей правоприменительной практике известны четыре группы

правовых коллизий: между законами различных штатов, между

законодательством штата и федеральным законодательством, между

79

законодательствами штата и иностранного государства (государств), между

федеральным и иностранным законодательствами. Нормы, направленные на

определение применимого права в двух последних ситуациях, являются

нормами МЧП. Они содержатся как в федеральных актах, так и в

законодательстве отдельных штатов, в связи с тем что Конституцией США

законодательные органы штатов наделены крайне широкой нормотворческой

компетенцией в области гражданского и торгового права. Ряд норм МЧП

можно найти в Единообразном торговом кодексе 1952 г., Законе 1976 г. об

иммунитете иностранных государств, Федеральных правилах судебной

процедуры (где, в частности, Правило 44.1 посвящено вопросу определения

содержания иностранного закона) и пр. В некоторых штатах имеются законы,

непосредственно посвященные МЧП (например, в штате Луизиана

одноименный акт 1991 г.). Отсутствие единого детально разработанного и

систематизированного законодательства о МЧП приводит к повышению

значения неофициальных кодификаций судебных прецедентов (например, Свод

законов о конфликте законов, составленный на основе 3-томного курса Биля

Американским институтом права в 1934 г., и второй Свод законов о конфликте

законов, вышедший в 1971 г.). Необходимо, однако, отметить, что, несмотря на

свою популярность, указанные издания не являются источниками МЧП.

3. Международные договоры

Согласно Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г.1

международным договором признается соглашение, заключенное между

государствами в письменной форме и регулируемое международным правом,

независимо от того, содержится ли оно в одном, двух или нескольких

связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного

наименования (ст. 2). Международные соглашения по вопросам

1 Венская Конвенция о праве международных договоров (Заключена в Вене 23.05.1969) //

Ведомости ВС СССР. – 1986. - N 37. - Ст. 772.

СССР присоединился к Конвенции с оговорками и заявлением.

80

международного частного права можно условно разделить на две группы: 1)

содержащие унифицированные материальные нормы; 2) содержащие

унифицированные коллизионные нормы.

К первой группе договоров относятся прежде всего международные

соглашения, регламентирующие отдельные виды обязательств (Венская

конвенция о договорах международной купли-продажи товаров, Конвенция о

международном финансовом лизинге1 и др.). Обязательства государств состоят

в том, чтобы их судебные и административные учреждения применяли

положения данных документов в случаях, когда конкретные гражданские

отношения находятся в сфере регулирования этих договоров. Фактическая же

реализация положений таких соглашений осуществляется на уровне субъектов

частного права. К договорам, содержащим материально-правовые нормы,

относятся также соглашения в области охраны объектов интеллектуальной

собственности, согласно которым государства обязаны, во-первых, обеспечить

определенный уровень охраны данных объектов и, во-вторых, признавать и

защищать права иностранных авторов и субъектов прав промышленной

собственности.

Вторая группа - договоры о правовой помощи и правовых отношениях по

гражданским, семейным и уголовным делам, содержащие унифицированные

коллизионно-правовые нормы в области гражданских и семейных отношений.

Судебные и административные учреждения государств-участников при

разрешении конкретных дел обязаны применять в приоритетном порядке перед

правилами национального законодательства именно те коллизионные нормы,

которые содержатся в данных договорах. Унифицированные коллизионные

нормы содержатся также в конвенциях, регулирующих отдельные виды

отношений, например в Женевской конвенции, направленной на разрешение

1 Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге (Заключена в Оттаве

28.05.1988) // СЗ РФ. – 1999. - N 32. - Ст. 4040.

Россия присоединилась к Конвенции с заявлением.

81

коллизий законов о переводных и простых векселях, 1930 г.1

Самостоятельную группу образуют соглашения в области

международного гражданского процесса и арбитража, которые содержат

нормы о гражданско-процессуальных правах иностранных граждан и

юридических лиц, разграничении юрисдикции судов, исполнении иностранных

судебных решений и иностранных судебных поручений, признании и

исполнении иностранных арбитражных решений (Конвенция о вручении за

границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым

делам 1965 г.2, Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных

документов по гражданским или торговым делам.3

К сфере международного частного права относятся также между-

народные соглашения, являющиеся источниками международного публичного

права, прежде всего двусторонние договоры о торгово-экономическом

сотрудничестве (договоры о дружбе и торговле, о дружбе, торговле и

мореплавании и пр.). В целом такие договоры содержат весьма общие фразы о

содействии государств-участников развитию взаимной торговли, однако

устанавливают и вполне конкретные положения, например режим наибольшего

благоприятствования в торговле для иностранных граждан и юридических лиц

соответствующего государства. Сходными характеристиками обладают

соглашения о режиме свободной торговли, согласно которым государства

обязаны привести свою внутреннюю таможенную и экспортно-импортную

политику в соответствие с договором. К этой же группе примыкают

1 Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и

простых векселях (Заключена в Женеве 07.06.1930) (Вступила в силу для СССР 25.11.1936) //

Собрание Законов. – 1937. - Отд. II. - N 18. - Ст. 109.

СССР присоединился к Конвенции 25 ноября 1936 года. 2 Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским

или торговым делам (заключена в г. Гааге 15.11.1965) // СЗ РФ. – 2004. - N 50. - Ст. 4951. 3 Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским

или торговым делам (заключена в г. Гааге 15.11.1965) // СЗ РФ. – 2004. - N 50. - Ст. 4951.

Для Российской Федерации данный документ вступил в силу с 1 декабря 2001 года.

82

соглашения о товарообороте и платежах, например Соглашение о создании

платежного союза стран СНГ 1994 г.1

Среди торговых договоров выделяют общие (договоры о торговле и

мореплавании, другие торговые соглашения) и конкретные (соглашения о

товарных поставках, товарообороте и платежах, клиринговые соглашения,

торговые конвенции). Кредитные соглашения как разновидность

экономических договоров либо касаются предоставления кредитов самими

государствами, либо определяют основные условия предоставления кредитов, а

сами кредиты предоставляются не государствами, а другими субъектами

(банками, фирмами)2. Как отмечал Л.А. Лунц, «кредитные соглашения между

государствами относятся к сфере международного публичного права, а не к

сфере гражданского права... В подобных случаях государства в отношениях

между собой используют и цивилистическую технику, но отношения остаются

в сфере международного права. Такого рода правоотношения могут

регулироваться лишь нормами международного публичного права, а не

нормами внутреннего права какой-либо страны...»3.

Для международного частного права имеют значение также

международные договоры, предметом которых являются основные права и

свободы человека и гражданина, такие как Европейская конвенция о защите

прав человека и основных свобод 1950 г.4 с Протоколами, Международный

пакт о гражданских и политических правах 1966 г.5 и др., в соответствии с

которыми государства-участники обязуются обеспечить перечисленные в

данных соглашениях права всем лицам, находящимся под юрисдикцией

1 Соглашение стран СНГ от 21.10.1994 "О создании Платежного союза государств -

участников Содружества Независимых Государств" // СЗ РФ. – 1997. - N 39. - Ст. 4467.

Для Российской Федерации документ вступил в силу с 23 января 1997 года. 2 Богуславский М.М. Международное экономическое право. М.: Международные

отношения. - 1986. - С. 155. 3 Лунц Л.А. Курс международного частного права. В 3-х т. М.: Спарк. - 2002. - С. 535. 4 Конвенция о защите прав человека и основных свобод (Заключена в г. Риме 04.11.1950) //

СЗ РФ. – 2001. - N 2. - Ст. 163. 5 Международный Пакт от 16.12.1966 О гражданских и политических правах // Бюллетень

Верховного Суда РФ. - N 12. - 1994.

Пакт вступил в силу для СССР с 23 марта 1976 года.

83

соответствующего государства, в том числе иностранцам.

Ряд договоров направлен на унификацию правовых норм. Под

унификацией гражданского законодательства понимается обязательство

государства - участника договора «придерживаться при регулировании

определенных внутренних отношений известных норм, содержащихся в

международном договоре»1. Как отмечает А.Л. Маковский, унификация

характеризуется тем, что в «международном договоре устанавливаются

завершенные правовые нормы... готовые без преобразования к применению в

системе внутреннего права государств - участников договора, а... государство

принимает на себя обязанность обеспечить их применение»2 (метод прямой

унификации права). С точки зрения автора, признаками, характеризующими

непосредственно действующие нормы, являются: 1) высокая степень

разработанности нормы (она должна быть «завершенной», т.е. не требующей

конкретизации со стороны государства); 2) действие нормы в системе

внутреннего права; 3) обязанность государства обеспечить применение таких

норм («придать унифицированным нормам такую правовую силу, которая

необходима для их применения субъектами права, подпадающими под

юрисдикцию данного государства...»). В литературе такие нормы иногда

называют «нормами прямого действия», хотя единство в употреблении данного

термина отсутствует. При этом если такие нормы воспроизводятся в

национальном правовом акте, то положения такого внутреннего акта являются

внутренними правовыми нормами.

На применение международных договоров РФ ориентируют суды

положения ФКЗ «О судебной системе РФ»3, ст. 13 АПК РФ, ст. 11 ГПК РФ.

Отдельные федеральные законы, регулирующие гражданско-правовые

отношения, наряду с распространенной формулировкой о приоритетном

1 Лунц Л.А. Соотношение международного договора и внутригосударственного закона в

гражданском и трудовом праве. Ученые записки ВНИИСЗ. - 1968.- Вып. 14. - С. 226. 2 Маковский AJI. Унификация морского права и понятие международного частного

морского права // СЕМП. - 1979. - М.: Наука. - 1980. - С. 223. 3 Федеральный конституционный закон от 31.12.1996 N 1-ФКЗ (ред. от 25.12.2012) "О

судебной системе Российской Федерации" // СЗ РФ. – 1997. - N 1. - Ст. 1.

84

применении содержат ссылки на конкретные международные договоры РФ. В

руководящих указаниях Пленумов Верховного и Высшего арбитражного судов

РФ содержатся положения о применении к гражданско-правовым отношениям

норм международного права. Так, Высший Арбитражный Суд РФ

неоднократно указывал на необходимость соблюдения положений ч. 4 ст. 15

Конституции РФ, доводил до сведения судов информацию о действующих

международных договорах, в исполнении которых принимают участие

арбитражные суды России, и приводил их перечень (письмо ВАС РФ от 16

августа 1995 г. "О Перечне действующих международных договоров, в

исполнении которых участвуют арбитражные суды РФ", Постановление

Пленума ВАС РФ от 11 июня 1999 г. N 8 "О действии международных

договоров Российской Федерации применительно к вопросам арбитражного

процесса")1 В указанном постановлении (№ 8), например, содержатся указания

арбитражным судам, касающиеся применения международных договоров РФ:

определение международного договора, формы выражения согласия на

обязательность международного договора, источники опубликования

договоров, рекомендации о соотношении юридической силы и толковании

международных договоров (пп. 1-4 постановления). Кроме того, ВАС РФ

проводит регулярные обзоры практики рассмотрения арбитражными судами

споров по делам с участием иностранных лиц, содержащие конкретные

указания о применении норм международных договоров РФ, разъясняет судам

общей юрисдикции некоторые вопросы применения норм международного

права (п. 5). Разъяснения о применении международных договоров для системы

судов общей юрисдикции были даны Пленумом Верховного суда РФ в

постановлении от 31 октября 1995г. «О некоторых вопросах применения

судами Конституции РФ при осуществлении правосудия»2, а также в

специальном постановлении Пленума от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении

1 Вестник ВАС РФ. 1999. N 11; Вестник ВАС РФ. 2001. N 1. 2 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31.10.1995 N 8 (ред. от 16.04.2013) "О

некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при

осуществлении правосудия" // Бюллетень Верховного Суда РФ. - N 1. - 1996.

85

судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм

международного права и международных договоров РФ»1.

Можно выделить несколько правил действия и применения

международных договоров на территории России.

1. Международные договоры являются составной частью правовой

системы РФ (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ), но применяются лишь в случаях,

когда отношение попадает в сферу их действия в соответствии с положениями

этих договоров.

2. Нормы международного договора применяются непосредственно, если

из самого договора не следует, что для его применения требуется издание

внутригосударственного акта (п. 2 ст. 7 ГК РФ). При этом к признакам,

свидетельствующим о невозможности непосредственного применения

положений международного договора РФ, относятся, в частности,

содержащиеся в договоре указания на обязательства государств-участников по

внесению изменений во внутреннее законодательство этих государств.

Положение о непосредственном действии норм международных договоров

обычно связывается с концепцией так называемых самоисполнимых

международных договоров, то есть способных действовать самостоятельно без

посредства какого-либо национального акта. Соответственно для

осуществления несамоисполнимых договоров («не непосредственно

действующих») требуется принятие внутригосударственных правовых актов.

Классическим примером служит утверждение постановлением ЦИК и СНК

СССР № 104/31 от 7 августа 1937г. Положения о переводном и простом векселе

в связи с присоединением СССР к Женевской конвенции, устанавливающей

Единообразный закон о переводном и простом векселе 1930 г. Обязательства

государств по данной Конвенции сформулированы следующим образом:

«Стороны обязуются ввести в действие на своих территориях по

1 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.10.2003 N 5 (ред. от 05.03.2013) "О

применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм

международного права и международных договоров Российской Федерации" // Бюллетень

Верховного Суда РФ. - N 12. - 2003.

86

принадлежности... Единообразный закон, составляющий Приложение 1 к

настоящей конвенции» (ст. 1 Конвенции).

3. Соотношение юридической силы российских нормативных актов и

международных договоров РФ зависит от многих факторов: 1) уровня принятия

договора (межгосударственный, межправительственный, межведомственный);

2) формы выражения согласия (ратификация, принятие, присоединение и др.).

Так, приоритетом над федеральными законами обладают только те

международные договоры, согласие на обязательность которых для РФ

выражено в форме федерального закона. Международные договоры РФ,

согласие на обязательность которых выражено Правительством РФ, обладают

преимуществом перед постановлениями Правительства РФ, указами

Президента РФ, а также актами федеральных органов исполнительной власти.

Межведомственные международные договоры РФ, регламентирующие

гражданские отношения, обладают приоритетом лишь в отношении актов

соответствующего ведомства.

Межведомственные соглашения распространены в транспортном праве, в

области интеллектуальной собственности, стандартизации продукции и услуг.

В то же время необходимо отметить, что «любой международный договор,

независимо от того, каким органом государства он подписан, обязывает

государство в целом, а не его отдельный орган».

4. Важное значение имеет вопрос о соотношении юридической силы

различных международных договоров между собой. В зависимости от того, от

чьего имени заключаются международные договоры РФ, они могут быть

межгосударственными, межправительственными или межведомственными.

Несмотря «на эти различия, - отмечает И.И. Лукашук, - все они являются

договорами государства в целом» и независимо от их уровня «согласно

международному праву обладают равной юридической силой»1. Равная

юридическая сила следует из того, что в международном праве не проводится

1 Звеков В.П., Лукашук И.И., др. Комментарий к Федеральному закону "О международных

договорах Российской Федерации". М.: 1996. - С. 35.

87

какой-либо градации международных договоров. Государство не может

отказаться от выполнения межправительственного договора, заключенного с

одним государством, на том основании, что он противоречит

межгосударственному договору, заключенному с другим государством. В то же

время принцип «специальный нормативный акт имеет преимущество перед

общим» (lex specialis derogat generalis) в определенной степени действует и в

праве международном. В частности, в постановлении Пленума ВАС РФ № 8 «О

действии международных договоров РФ применительно к вопросам

арбитражного процесса» указывается: «Суд учитывает, что двусторонний

международный договор является специальным нормативным актом по

отношению к многосторонним международным договорам регионального и

всеобщего характера» (п. 3). Так, в рамках СНГ действует как общая

многосторонняя Конвенция о правовой помощи по гражданским, семейным и

уголовным делам 1993г., так и двусторонние договоры о правовой помощи,

заключенные Россией с отдельными странами СНГ. При разрешении дела суд

должен в первую очередь применять нормы двустороннего договора.

5. Международные соглашения субъектов РФ (соглашения об

осуществлении международных и внешнеэкономических связей субъектов РФ)

в соответствии со ст. 7 ФЗ «О координации международных и

внешнеэкономических связей субъектов Российской Федерации»1 не являются

международными договорами.

6. Необходимо учитывать особенности толкования и применения

международно-правовых норм. Как отмечается в литературе, «даже успешные

усилия по унификации текста применимого закона договаривающихся стран не

гарантируют единообразия в толковании этого текста». При толковании

договоров должны использоваться те средства толкования, которые

предусмотрены международным правом, прежде всего Венской конвенцией о

праве международных договоров 1969 г. (ст. 31-33). Основными средствами

1 Федеральный закон от 04.01.1999 N 4-ФЗ "О координации международных и

внешнеэкономических связей субъектов Российской Федерации" // СЗ РФ. - N 2. – 1999. - Ст.

231.

88

толкования являются текст договора (включая преамбулу, приложения и любые

соглашения и документы, относящиеся к договору), «любое последующее

соглашение между участниками относительно толкования договора или

применения его положений», «любые соответствующие нормы

международного права». Для выяснения намерений сторон допускается

обращение к дополнительным средствам толкования, в том числе к

подготовительным материалам и обстоятельствам заключения договора.

Сложности состоят в том, что нормы ст. 31-33 Венской конвенции 1969 г.

являются универсальными и не предназначены для того, чтобы учитывать

специфику рассматриваемых договоров и облегчать работу национальных

органов юстиции и субъектов гражданского права по толкованию

соответствующих положений. Реально на практике участники гражданских

правоотношений и российские суды не имеют возможности использовать все

вышеупомянутые средства толкования, а ограничиваются анализом только

текста договора.

В соответствии с п. 1 ст. 31 Венской конвенции 1969 г. «договор должен

толковаться добросовестно в соответствии с обычным значением, которое

следует придавать терминам договора в их контексте, а также в свете объекта и

целей договора». Характеристика такого «обычного значения» в ней не

содержится, но анализ пп. 1 и 4 ст. 31 Конвенции позволяет утверждать, что

если договор не дает специальной характеристики какому-либо термину или не

установлено, что государства-участники намеревались придать термину

специальное значение, то он имеет обычное значение.

Многие договоры, регулирующие гражданско-правовые отношения,

содержат правила об их толковании. Так, например, п. 1 ст. 7 Венской

конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.

устанавливает: «При толковании настоящей Конвенции надлежит учитывать ее

международный характер и необходимость содействовать достижению

единообразия в ее применении...». Аналогичные положения содержатся в ст. 6

89

Конвенции о международном финансовом лизинге 1988 г.1, ст. 4 Конвенции о

международных переводных векселях и международных простых векселях 1988

г.2

7. Международный договор должен быть опубликован. Вступившие в

силу в РФ договоры (кроме договоров межведомственного характера) подлежат

опубликованию в «Собрании законодательства РФ», «Бюллетене

международных договоров», «Российской газете». Международные договоры

РФ, заключенные министерствами и ведомствами, публикуются в официальных

изданиях этих органов. Требование ч. 3 ст. 15 Конституции РФ об обязательном

опубликовании нормативных правовых актов распространяется также на

международные договоры РФ. Однако это не всегда соблюдается на практике.

Так, например, Бернская конвенция, присоединение к которой состоялось в

1995 г.3, была впервые официально опубликована в России лишь в 2003 г., и

долгое время сохранялась правовая неопределенность относительно того,

имеются ли достаточные правовые основания для ее применения в России.

8. Определенные сложности возникают в применении и толковании

многоязычных договоров. Следует придерживаться таких правил, как принцип

максимального использования разноязычных текстов договоров, принцип

установления единого смысла, закрепленного в текстах на разных языках.

9. Необходимо учитывать дату вступления в силу договора. Так,

государство может ратифицировать договор, но он может не вступить в силу,

поскольку необходимого числа ратификационных грамот еще не собрано.

После ратификации договора, как правило, должно пройти какое-то время для

его вступления в силу для данного государства. При применении договора

1 Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге (Заключена в Оттаве

28.05.1988) // СЗ РФ. – 1999. - N 32. - Ст. 4040. 2 Конвенция Организации Объединенных Наций о международных переводных векселях и

международных простых векселях (Заключена в г. Нью-Йорке 09.12.1988) // Международное

частное право в документах. Сборник нормативных актов. Т. I.- М.: Юристъ. - 1996. - С. 66 -

101.

Конвенция не вступила в силу на 02.05.2012. Россия подписала Конвенцию 30.06.1990. 3 Бернская Конвенция по охране литературных и художественных произведений от

09.09.1886 (ред. от 28.09.1979) // Бюллетень международных договоров. - N 9. – 2003.

Вступила в силу для России с 13 марта 1995 года.

90

следует установить, действует ли он для соответствующего иностранного

государства, с какого времени, в какой редакции, и не сделало ли это

государство каких-либо оговорок к договору. Так, многие международные

конвенции прямо предусматривают право государств делать оговорки при их

подписании, ратификации или присоединении к ним. В соответствии с

международным правом, если сделана оговорка, то в отношении государства,

сделавшего оговорку, и государств, принявших ее, договор действует с учетом

оговорки (т.е. применяется новая норма). В отношениях же с государствами,

возразившими против оговорки, не применяется ни новая норма (она отклонена

возражением), ни норма договора (она не приемлема для государства,

сделавшего оговорку).

10. Наконец, в соответствии с заявлением МИД РФ 1992 г. Россия

рассматривается в качестве стороны всех действующих международных

договоров бывшего СССР. Международные договоры СССР, обязательные для

РФ в силу правопреемства, опубликованы в Ведомостях Верховного Совета

СССР, а также сборниках действующих договоров СССР. В настоящее время

сохраняется неопределенность с применением некоторых международных

договоров бывшего СССР, например не ясна ситуация с применением

некоторых договоров бывшего СССР об экономическом и техническом

сотрудничестве с развивающимися странами, которые ранее дополнялись

основанными на них контрактами (гражданско-правовыми сделками) между

предприятиями соответствующих стран.

4. Обычаи

В общей теории права под обычаями понимаются «правила поведения

общего характера, исторически складывающиеся в силу данных фактических

отношений и вошедшие в привычку в результате многократного повторения».

Среди обычаев принято выделять «правовые обычаи», то есть обычаи,

санкционированные государством посредством отсылки к ним в законе или

91

восприятия их судебной или арбитражной практикой.

Можно выделить три вида обычаев как источников международного

частного права.

1. Внутригосударственные обычаи - это те, которые образовались и

существуют в рамках юрисдикции одного государства. В ст. 1186 ГК РФ

говорится, что право, подлежащее применению к отношениям, осложненным

иностранным элементом, определяется, в том числе, на основании обычаев,

признаваемых в РФ. Речь в данном случае идет об обычаях, содержащих

коллизионные нормы. Именно в этом качестве они выступают источником

международного частного права. Обычаи, о которых идет речь в ст. 1186 ГК

РФ, следует отличать от обычаев, содержащих материальные предписания, то

есть регулирующих гражданско-правовые отношения по существу. Для

обозначения последних ГК РФ использует термин «обычаи» (ст. 5 ГК РФ)1.

Обычаи, как правило, не содержат коллизионных норм и, таким образом,

источником международного частного права не являются. Тем не менее такие

обычаи будут применяться к международному частноправовому отношению,

если коллизионный вопрос будет решен в пользу российского права.

Статья 5 ГК РФ определяет обычай как сложившееся и широко

применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной

деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения,

независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

В целом система обычаев в России еще не сложилась, и в литературе

указывается на отсутствие у суда четких ориентиров в применении торговых

обычаев при разрешении дел и необходимость систематизации обычаев

делового оборота и торговых обыкновений. Обычаи распространены в сфере

торгового мореплавания.

2. Международные обычаи, сложившиеся в практике взаимоотношений

между государствами, являются источниками международного публичного

1 СЗ РФ. – 1994. - N 32 - Ст. 3301. (Изменения, внесенные Федеральным законом от

30.12.2012 N 302-ФЗ, вступили в силу с 1 марта 2013 года).

92

права и регулируют межгосударственные отношения. Все основные принципы

международного права - суверенитет государств, территориальная целостность,

неприкосновенность границ, договоры должны соблюдаться и др. -

первоначально сформировались как обычаи. Формула Конституции РФ

«общепризнанные принципы и нормы международного права - составная часть

правовой системы РФ» имеет в виду именно эти международные обычаи.

Обычаи - источники международного права - имеют значение для

международного частного права. Например, в соответствии с принципом

суверенного равенства государств каждое государство вправе: 1)

самостоятельно регулировать отношения с участием физических и

юридических лиц, в том числе иностранных; 2) определять пределы действия

иностранного права на своей территории.

Другой принцип международного права - принцип невмешательства во

внутренние дела - «налагает на государства обязательства не распространять

свой контроль на иностранные юридические и физические лица, находящиеся

на своей национальной территории»1. Для регулирования международных

частноправовых отношений имеют значение также такие правила, как запрет

дискриминации иностранных участников, уважение прав человека, запрет

произвольного лишения собственности. Под это определение могут подпадать

и такие формы межгосударственной практики, как обход запретительной

нормы другого государства, например запрета торговли культурными

ценностями. В литературе также отмечается, что отсутствие перечня

общепризнанных норм «создает и будет создавать в дальнейшем трудности при

применении судами и другими... органами и лицами формулы

"общепризнанные принципы и нормы международного права"...»2.

3. Международный торговый обычай - единообразное правило

поведения, сложившееся в практике международной торговли между частными

1 Галенская Л.Н. Действие общих принципов международного права в сфере

международного частного права // Журнал международного частного права. 1996. - № 1-2

(11-12). - С. 3. 2 Талалаев А.Н. Соотношение международного и внутригосударственного права и

Конституция РФ // МЖМП. - 1994. - № 4. - С. 7.

93

лицами в результате неоднократного воспроизведения одних и тех же действий.

Для квалификации правила как международного торгового обычая необходимы

два обстоятельства: 1) устойчивая единообразная практика международной

торговли; 2) санкционирование государством такой практики (точнее,

возникающего на ее основе правила поведения). В отличие от обычаев -

источников международного публичного права, которые формируются

государствами, международные торговые обычаи признаются государствами.

Международные торговые обычаи признаются в России источником

права. В частности, согласно п. 1 ст. 1186 ГК РФ применимое право к

отношениям, осложненным иностранным элементом, определяется на

основании международных договоров, федеральных законов и обычаев,

признаваемых Россией. В соответствии с п. 3 ст. 28 Закона РФ «О

международном коммерческом арбитраже» 1993 г. третейский суд принимает

решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев,

применимых к данной сделке. Допускают применение международных

торговых обычаев и международные договоры, в которых участвует Россия.

Для международного торгового обычая, как и любого другого источника

права, характерен признак общеобязательности. Обычай характеризуется

также общепризнанностью. Обычай как правовая норма должен быть широко

известен. В противном случае заинтересованной стороне придется доказывать

его существование.

Обычаев много в сфере торгового мореплавания. При этом одни обычаи,

сложившиеся в этой области торговли, существуют давно (например, обычай

перевозить часть груза на палубе при торговле лесом), в то время как другие

сформировались недавно.

Недостаток в использовании международных торговых обычаев состоит в

их устной форме, которая порождает их различное толкование. Поэтому многие

международные неправительственные организации и объединения собирают и

записывают обычаи в сборники. Особую популярность в международных

кругах приобрели акты Международной торговой палаты (МТП) -

94

неправительственной организации деловых кругов, созданной в 1920 г.,

объединяющей в настоящее время множество национальных торгово-

промышленных палат.

На основе сведений о национальных торговых обычаях в отношении

базисов поставки МТП были подготовлены и изданы ИНКОТЕРМС -

Международные правила толкования торговых терминов1.

К актам, отражающим содержание международных торговых обычаев,

относится также такой документ, как Принципы международных коммерческих

контрактов, разработанные и опубликованные в 1994 г. УНИДРУА2. Принципы

УНИДРУА не являются международным договором, не требуют какого-либо

формального присоединения к ним государств, носят рекомендательный

характер.

Согласно преамбуле Принципы подлежат применению в случаях: 1) если

стороны согласились, что их договор будет регулироваться этими Принципами;

2) когда стороны согласились, что их договор будет регулироваться «общими

принципами права», «обычаями и обыкновениями международной торговли»

или аналогичными положениями; 3) для решения вопроса, возникающего в

случае, когда оказывается невозможным установить соответствующую норму

применимого права; 4) для толкования и восполнения международных

унифицированных правовых документов; 5) если могут служить моделью для

национального и международного законодательства.

Основное содержание Принципов сводится к следующим положениям: 1)

свобода сторон вступать в договор и определять его условия; 2) обязательность

договора и возможность его изменения или прекращения только в соответствии

с его условиями или по соглашению сторон; 3) право сторон, кроме прямо

оговоренных в Принципах случаев, отступать от любых их положений или

изменять их действие; 4) решение вопросов, прямо не разрешенных в

1 C 1 января 2011 года вступили в силу новые Международные правила толкования

торговых терминов "Инкотермс-2010 (публикация МТП N 715). 2 Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) (1994 год) //

Закон. - N 12. - 1995.

95

Принципах, в той мере, в которой это возможно, в соответствии с

выраженными в них общими принципами; 5) обязанность для сторон

действовать добросовестно и в соответствии со стандартами честной деловой

практики в международной торговле; 6) связанность сторон торговыми

обыкновениями и обычаями, а также любой практикой, которую стороны

установили в своих взаимных отношениях.

В международной торговле активно используются различные типовые

документы. Среди них можно выделить разработанные Европейской

экономической комиссией ООН Общие условия экспортных поставок

машинного оборудования, Руководство по договорам международной

встречной торговли, а также другие типовые контракты для различных видов

торговых сделок.

Широко применяются в международной торговле типовые контракты,

разработанные соответствующими отраслевыми ассоциациями торговцев

определенными видами товаров. Такие типовые контракты составлены на

каждый отдельный вид товара (зерно, хлопок, лесоматериалы и т.д.). Возможна

разработка сторонами (одной из сторон) собственных типовых контрактов.

Применение типовых документов облегчает сторонам процесс заключения

внешнеэкономической сделки. Ссылка сторон на какой-либо типовой контракт

инкорпорирует его положения в контрактные условия (ст. 427 ГК РФ).

В области международных перевозок активно используются так

называемые проформы (или, иначе, стандартные формы) чартеров, в которых

изложены общие условия перевозки грузов. Использование проформ ускоряет и

облегчает процесс выработки и согласования содержания договора. Разработка

проформ осуществляется как национальными, так и международными

организациями судовладельцев.

96

5. Судебная практика и судебный прецедент

как источники международного частного права в России

и в зарубежных странах

В настоящее время в научном обороте и практической деятельности

применительно к вопросу об источниках правовых норм употребляются два

понятия: "судебная практика" и "судебный прецедент". Несмотря на то что

между указанными терминами явно существует тесная взаимосвязь,

необходимо четко разграничивать их содержание.

Под судебным прецедентом понимается вынесенное по какому-либо

конкретному делу решение судебного органа, обоснование которого становится

правилом, обязательным для всех судов той же или низшей инстанции при

рассмотрении последующих дел аналогичного характера. Прецедент выступает

в качестве основного источника норм МЧП в странах англосаксонской системы

права (в частности, в Австралии, Великобритании, Израиле, в ряде провинций

Канады, в Новой Зеландии, США, странах Африки). Он не утрачивает свою

юридическую силу по истечении даже длительного времени с момента его

создания и может быть отвергнут только законом либо вышестоящим судом (а

иногда и принявшим его судебным органом), если будет признан последним

ошибочным и противоречащим действительности. В подавляющем

большинстве стран континентальной Европы (в Германии, Италии,

Лихтенштейне, Швеции, Испании и др.), Латинской Америки, в Японии и в

России судебный прецедент в качестве источника права формально не

признается.

Необходимо также заметить, что, по мнению ряда ученых, в настоящее

время можно говорить не только о существовании национальных систем

прецедентного права, но и о появлении таких систем регионального характера.

Речь, в частности, идет о европейском прецедентном праве, сложившемся в

рамках Европейского Союза и выработанном Судом ЕС в ходе своей

97

деятельности. Все решения этого судебного органа обязательны для государств

- членов ЕС, их национальных судов и административных органов, а также

физических и юридических лиц, находящихся на их территории. Национальные

судебные органы не вправе выносить решения, которые противоречат

решениям Суда ЕС, поскольку за последними признается характер прецедента,

а отраженные в них подходы Суда ЕС к разрешению тех или иных правовых

вопросов должны применяться национальными судами по аналогии. Таким

образом, Суд ЕС играет немаловажную роль в развитии права стран - членов

ЕС, в том числе и МЧП.

В свою очередь судебная практика рассматривается научным

сообществом как совокупность типичных судебных решений по конкретным

делам, являющаяся результатом длительного и единообразного применения

судами различных уровней действующих правовых норм и отражающая общие

подходы судебных органов к разрешению тех или иных правовых вопросов.

Источником права в формально-юридическом смысле судебная практика не

является, поскольку представляет собой не определенную форму выражения

норм права, получившую надлежащее одобрение со стороны государства и

обеспеченную гарантиями соблюдения, а лишь результат правоприменения,

толкования норм, между тем как источник права - это результат

правотворчества. Подтверждением сказанному служит подход юристов

англосаксонской правовой системы, которые рассматривают в качестве

источника права именно судебный прецедент, а не судебную практику. Было

бы ошибочно недооценивать значение судебной практики в выявлении общих

закономерностей действия той или иной правовой нормы, в обеспечении

единообразного применения всей совокупности существующих и в

формировании условий и предпосылок для создания новых правовых норм. В

связи с вышесказанным доктрина стран, входящих в континентальную

правовую семью, рассматривает судебную практику в качестве

дополнительного источника права. Более того, часто судебным органам даже

предоставлено право восполнять пробелы действующего законодательства при

98

разрешении ими конкретных споров, т.е. фактически своими предписаниями

создавать новые нормы права, однако последние носят не общий, а

индивидуально-определенный характер, поскольку предназначены

исключительно для регулирования отношений, являющихся предметом таких

споров. Хотя в связи с вышесказанным необходимо заметить, что значение

решений высших судебных органов государства выходит за рамки отдельных

дел: судам низших инстанций приходится учитывать подходы вышестоящих

судов к разрешению определенных правовых проблем, поскольку иначе велика

вероятность того, что принятые ими решения, которые противоречат таким

подходам, могут быть отменены в случае их обжалования в вышестоящих

судах. В пользу признания важной роли судебной практики в современной

жизни говорит также и тот факт, что неуклонно возрастает количество

сборников судебных решений по различным правовым вопросам в таких

странах континентальной правовой семьи, как Франция, Германия, Швейцария,

Италия, и многих других, а высшими судебными органами этих стран

регулярно издаются акты, представляющие собой обобщение существующей в

стране судебной практики и содержащие толкование действующих

законодательных норм с целью достижения единообразия в их применении

всеми звеньями и уровнями судебной системы страны.

Учитывая вышесказанное, рассмотрим значение судебной практики и

судебного прецедента в МЧП на примере отдельных стран, входящих в

англосаксонскую и континентальную правовые системы.

В Англии судебный прецедент является основным источником норм

МЧП и может быть установлен только высшими судебными органами. 24 марта

2005 г. в Англии был принят Акт о конституционной реформе, в соответствии с

которым было осуществлено разграничение между законодательной и судебной

властями. С октября 2009 г. вместо палаты лордов действует Высший суд

Великобритании (Supreme Court of the United Kingdom).

Ввиду того что количество судебных прецедентов постоянно растет,

чрезвычайно важное значение имеет деятельность по их обобщению и

99

систематизации. Наиболее известная частная кодификация английских

судебных прецедентов в области МЧП содержится в неоднократно

переиздававшемся Курсе Дайси по коллизионному праву.

Современная правовая система Израиля развивалась под сильным

влиянием английского права, вследствие чего судебный прецедент в этой

стране играет крайне важную роль в регулировании отношений, осложненных

иностранным элементом. В условиях отсутствия единого

систематизированного, законодательно закрепленного свода норм МЧП суды

при рассмотрении конкретных дел нередко вынуждены создавать новые нормы

МЧП на основе анализа как собственного законодательства, судебной практики

и доктрины, так и источников права и доктрины тех зарубежных стран, к

которым принадлежат участники разрешаемого спора. Прецеденты,

создаваемые Верховным судом Израиля, обязательны для всех нижестоящих

судов страны, однако сам Верховный суд вправе отступать от них, если сочтет,

что ранее созданный прецедент устарел или обстоятельства вновь

рассматриваемого дела существенно отличаются от тех, которые имели место в

деле предшествующем. В целом суды следуют принципу наиболее тесной

связи, при этом стараясь учитывать интересы и ожидания сторон спора.

Современная правовая система Канады выглядит следующим образом: в

подавляющем большинстве провинций страны действует система общего

права, исключением является лишь провинция Квебек. Подобное своеобразие

обусловлено исторически: территория будущей Канады осваивалась в XVI -

XVIII вв. переселенцами сначала из Франции, а затем из Англии, принесшими с

собой правовые нормы и обычаи своих стран. В 1763 г., после длительного

англо-французского противостояния, Канада получила статус британской

колонии, и на нее были полностью распространены английские законы. При

этом, как и во всех британских колониях, в Канаде утвердилась система

английского общего права, по которой за решениями судов высшего звена (не

только местных, но и британских) была признана обязательная сила судебного

прецедента. Однако одна из провинций Канады - провинция Квебек,

100

преобладающую часть населения которой составляли выходцы из Франции, -

осталась приверженной французскому праву и сохранила значительные

особенности в правовой и отчасти в судебной системе по настоящее время.

Нормы, направленные на регулирование отношений, осложненных

иностранным элементом, в провинциях Канады с системой общего права

формировались в рамках деятельности судебных органов и до сих пор

практически не получили сколь бы то ни было систематизированного

нормативного закрепления. В Квебеке, напротив, действует Гражданский

кодекс 1991 г., кн. 10 которого посвящена вопросам МЧП и включает в себя

около 100 статей. Постановления канадских судов на протяжении долгого

времени подлежали обжалованию в Судебный комитет Тайного совета в

Лондоне, однако сейчас решающая роль в обеспечении единства системы

общего права в стране принадлежит Верховному суду Канады. В свою очередь

решения судов провинций обязательны для нижестоящих судебных инстанций.

В США отсутствует единый систематизированный акт, посвященный

регулированию отношений, осложненных иностранным элементом,

соответствующие нормы содержатся как в федеральных актах, так и в

законодательстве отдельных штатов, однако основным источником МЧП в

США является судебный прецедент. Как в Великобритании и в других странах

англосаксонской правовой системы, в США большое значение придается

неофициальным кодификациям судебных прецедентов (в качестве примера

можно привести Свод законов о конфликте законов, составленный на основе

трехтомного курса Биля Американским институтом права в 1934 г., и второй

Свод законов о конфликте законов, вышедший в 1971 г.). Тем не менее

несмотря на свою популярность указанные издания источниками МЧП не

признаются.

В Республике Беларусь, как и в других странах, входивших ранее в

состав СССР, судебный прецедент не признается полноценным источником

правовых норм. Тем не менее решения высших судебных инстанций

(Верховного и Высшего хозяйственного судов Белоруссии), а в особенности

101

постановления, принятые на пленарных сессиях этих органов, рассматриваются

в качестве вспомогательного источника права. Являясь обобщением

существующей в стране судебной практики, постановления пленарных сессий

упомянутых органов содержат в себе толкование существующих

законодательных норм и способствуют формированию единообразных

подходов судов Белоруссии к разрешению конкретных правовых вопросов.

В Испании согласно ст. 1.1 ГК к источникам права относятся закон,

обычай и общие принципы права. Тем не менее ст. 1.6 ГК гласит, что "судебная

практика дополняет судебную систему доктриной, которую неоднократно

устанавливает Верховный суд в ходе толкования и применения закона, обычая

и общих принципов права". Таким образом, не будучи официально признанным

источником права, судебная практика все же имеет большое значение,

поскольку может фактически изменять положения закона и устанавливать

содержание общих принципов права.

Несмотря на то что Нидерланды относят к романо-германской правовой

семье, в стране долгое время отсутствовали законодательные акты,

посвященные регулированию отношений с иностранным элементом. В связи с

этим МЧП страны вплоть до 80-х гг. XX в. развивалось исключительно

благодаря деятельности судебных органов. В дальнейшем подходы,

выработанные судебной практикой, в особенности Верховным судом страны,

легли в основу разрабатываемого законодательства по МЧП, однако судебные

решения и сегодня играют в системе права Нидерландов значительную роль.

В настоящее время Турция входит в романо-германскую правовую

семью, занимая в ней обособленное место. Основными источниками права в

этой стране являются законодательные и подзаконные нормативные акты; что

же касается судебной практики, то за ней (как и за правовыми обычаями)

признается статус вспомогательного источника правовых норм. При этом ряд

решений высших судебных органов (решения Конституционного суда, решения

Генеральной ассамблеи (Пленума) Высшего кассационного суда, принятые с

участием всех составляющих его палат), носящий "унифицирующий" характер,

102

обязателен для нижестоящих судов, а также для самих принявших такие

решения органов. В то же время другие решения, в частности принимаемые

Ассамблеей Палаты Кассационного суда по гражданским и уголовным делам,

не носят обязательного характера, но тем не менее учитываются нижестоящими

судами в своей деятельности.

Согласно положениям законодательства и официальной правовой

доктрине Франции судебная практика не является источником ее права.

Однако в то же время в силу ст. 4 ФГК судья не может отказать в рассмотрении

дела под предлогом пробела в законе, неясности или неточности закона. В

связи с этим можно заключить, что роль судебной практики во Франции

состоит не только в применении действующего законодательства, уточнении

смысла его норм там, где он не вполне ясен, и адаптации его к конкретным

обстоятельствам дела, но и в восполнении в случае необходимости

отсутствующих правовых норм. Благодаря такому подходу во Франции в

настоящее время действует большое количество норм МЧП, которые были

первоначально созданы именно судебной практикой, а уже в дальнейшем

нашли отражение в законодательных текстах. А некоторые положения,

сформулированные судами с целью регулирования отношений, осложненных

иностранным элементом, применяются на практике, хотя и не получили

законодательного закрепления до сих пор. Так, например, судебная практика

сформулировала на основе лишь нескольких содержавшихся в Кодексе

Наполеона односторонних коллизионных норм коллизионные нормы по

различным видам частноправовых отношений.

Международное частное право Швейцарии возникло и на протяжении

длительного времени развивалось исключительно благодаря деятельности

судебных органов страны по разрешению конкретных споров. Его принципы

были сформулированы Федеральным трибуналом - высшим судебным органом

Швейцарии - по аналогии с законами, действовавшими еще до принятия

Гражданского кодекса и разработанными преимущественно для регулирования

правовых коллизий между кантонами. В связи с принятием 18 декабря 1987 г. и

103

вступлением в силу 1 января 1989 г. Закона о МЧП (состоящего из 200 статей)

различные правовые положения, посвященные регулированию отношений,

осложненных иностранным элементом, и первоначально выработанные судами,

получили законодательное закрепление. Однако и в настоящее время суды, в

особенности высших инстанций, оказывают значительное влияние на развитие

МЧП, поскольку в соответствии с ГК Швейцарии могут в случае пробельности

закона "замещать" законодателя.

В Российской Федерации судебный прецедент и судебная практика не

признаются в качестве формально-юридического источника права, в том числе

МЧП, поскольку согласно принципу разделения властей, действующему в

нашей стране, суды не наделены законодательной властью и их решения не

могут создавать новых правовых норм. Исключением из упомянутого правила

являются постановления Конституционного Суда РФ, выносимые им в

процессе толкования права и носящие нормативный характер. Наиболее

известными постановлениями этого органа в области регулирования

отношений, осложненных иностранным элементом, являются следующие:

- Постановление Конституционного Суда РФ от 20 июля 1999 г. N 12-П

"По делу о проверке конституционности Федерального закона от 15 апреля

1998 года "О культурных ценностях, перемещенных в Союз ССР в результате

Второй мировой войны и находящихся на территории Российской Федерации"1.

В данном Постановлении Конституционный Суд признал ряд положений

упомянутого акта не соответствующими Конституции РФ, в частности

ограничил круг культурных ценностей, подпадавших под его действие;

- Постановление Конституционного Суда РФ от 17 февраля 1998 г. N 6-П

"По делу о проверке конституционности положения части второй статьи 31

Закона СССР от 24 июня 1981 года "О правовом положении иностранных

граждан в СССР2" в связи с жалобой Яхья Дашти Гафура"3. В данном деле

1 СЗ РФ. – 1999. - N 30. - Ст. 3989. 2 Свод законов СССР. - Т. 3. - С. 778. Не применяется на территории Российской

Федерации в связи с принятием Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ. 3 СЗ РФ – 1998. - N 9. - Ст. 114.

104

заявитель оспаривал конституционность положения упомянутого Закона,

допускающего задержание иностранных граждан и лиц без гражданства,

подлежащих выдворению с территории Российской Федерации в случае их

уклонения от выезда, осуществляемое с санкции прокурора на срок,

необходимый для выдворения. По его мнению, указанная норма нарушает

конституционное право каждого на свободу и личную неприкосновенность.

Конституционный Суд пришел к выводу о том, что упомянутое положение не

соответствует Конституции в той мере, в какой допускает продление срока

задержания указанных лиц сверх 48 часов без вынесения судебного решения. В

своем Постановлении Суд указал на то, что задержание на неопределенный

срок не может рассматриваться как допустимое ограничение права каждого на

свободу и личную неприкосновенность и, по сути, является умалением данного

права даже тогда, когда такое задержание вынужденно затягивается в связи с

тем, что ни одно государство не соглашается принять выдворяемое лицо;

- Постановление Конституционного Суда РФ от 23 апреля 2004 г. N 8-П

"По делу о проверке конституционности Земельного кодекса Российской

Федерации в связи с запросом Мурманской областной Думы"1. Поводом к

рассмотрению дела явился запрос Мурманской областной Думы, в котором, в

частности, оспаривалась конституционность ряда положений Земельного

кодекса РФ, касающихся вопросов предоставления земельных участков в

собственность иностранным гражданам, лицам без гражданства и иностранным

юридическим лицам. Конституционный Суд пришел к выводу, что упомянутые

нормы Кодекса соответствуют Конституции РФ, а также среди прочего

подчеркнул, что при предоставлении земли в собственность передается не часть

территории государства, а лишь участок земли как объект гражданских прав,

что отнюдь не затрагивает территориальную целостность РФ и не противоречит

конституционно-правовому статусу земли как публичного достояния

многонационального народа России. В то же время установленный

действующим законодательством РФ ряд ограничений для иностранных

1 СЗ РФ. – 2004. - N 18. - Ст. 1833

105

граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц в отношении

права собственности на земельные участки некоторых категорий имеет своей

целью обеспечение суверенных прав Российской Федерации на все ее

природные богатства и ресурсы, а также направлен на защиту интересов

российской экономики и предоставление российским гражданам и

юридическим лицам относительно равных условий конкуренции с

иностранным капиталом, что будет способствовать реализации ими

конституционного права на свободное использование своих способностей и

имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом

экономической деятельности.

В соответствии со ст. ст. 126 и 127 Конституции РФ Верховный Суд РФ и

Высший Арбитражный Суд РФ - высшие судебные органы в системе судов

общей юрисдикции и арбитражных судов - наделены правом давать

руководящие разъяснения по вопросам судебной практики и применения

действующего законодательства РФ. Такие разъяснения, принимаемые

пленумами этих судебных органов, источником права в РФ официально не

признаются, поскольку являются не нормативными актами, а актами

применения права, в них дается лишь толкование существующих правовых

норм, но не создаются новые нормы. Вместе с тем суды низших инстанций при

разрешении конкретных споров обязаны применять соответствующие правовые

нормы лишь в истолковании, содержащемся в постановлении

соответствующего судебного пленума. Более того, участники гражданского

оборота часто руководствуются постановлениями судебных пленумов и в

случаях, не связанных с судебным разбирательством. Таким образом, можно

говорить о том, что в настоящее время постановления ВАС РФ и ВС РФ имеют

чрезвычайно важное значение для обеспечения единообразного понимания и

применения действующего российского законодательства на всей территории

страны и могут быть признаны вспомогательным источником права.

Среди наиболее известных и значимых актов Верховного Суда РФ и

Высшего Арбитражного Суда РФ в области МЧП можно назвать:

106

- Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 октября 2003 г. N 5

"О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм

международного права и международных договоров Российской Федерации"1;

- Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 ноября 2003 г. N 18

"О подсудности дел, вытекающих из морских требований"2;

- Определение Верховного Суда РФ от 12 января 1999 г.3;

- Определение Верховного Суда РФ от 1 февраля 2005 г. N 5-Г05-14;

- Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июня

1999 г. N 8 "О действии международных договоров Российской Федерации

применительно к вопросам арбитражного процесса"5;

- информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

от 25 декабря 1996 г. N 10 "Обзор практики рассмотрения споров по делам с

участием иностранных лиц, рассмотренных арбитражными судами после 1

июля 1995 года"6;

- Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июня

1999 г. N 8 "О действии международных договоров Российской Федерации

применительно к вопросам арбитражного процесса"7;

- информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

от 18 января 2001 г. N 58 "Обзор практики разрешения арбитражными судами

споров, связанных с защитой иностранных инвесторов"8;

- информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

от 22 декабря 2005 г. N 96 "Обзор практики рассмотрения арбитражными

судами дел о признании и приведении в исполнение решений иностранных

1 Бюллетень Верховного Суда РФ. -2003. - N 12. 2 Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2004. - N 1. 3 Бюллетень Верховного Суда РФ. - 1999. - N 7. - С. 2. 4 Бюллетень Верховного Суда РФ. -2005. - N 10. 5 Вестник ВАС РФ. - N 8. - 1999. 6 Вестник ВАС РФ - N 3. - 1997. 7 Вестник ВАС РФ. - N 8. – 1999. 8 Вестник ВАС РФ. - N 3. – 2001.

107

судов, об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных

листов на принудительное исполнение решений третейских судов"1.

Необходимо также отметить, что большое значение судебная практика

(но уже не национальная, а зарубежная) имеет в ситуациях, когда существует

необходимость применения национальным судом норм иностранного права. В

частности, ст. 1191 ГК РФ, возлагающая на судебные органы страны

обязанность по установлению содержания иностранного права, гласит, что при

этом суд обязан руководствоваться не только текстами иностранных законов,

но и их официальным толкованием, практикой их применения (т.е. судебной

практикой) и доктриной в соответствующем иностранном государстве. Однако

подобная ссылка на судебную практику вряд ли может свидетельствовать о

том, что российский законодатель безусловно признал ее в качестве источника

иностранного права, скорее в данном случае обращение к ней будет

способствовать суду в понимании, уяснении смысла и содержания

иностранного права, с тем чтобы не допустить искажения иностранных

правовых норм при их применении для регулирования отношений, являющихся

предметом конкретного спора.

Контрольные вопросы:

1. В чем заключается специфика источников МЧП?

2. Укажите основные источники международного частного права в

России.

3. В каких странах приняты специальные законы о МЧП и каковы их

общие положения?

4. Какова роль международных договоров в МЧП?

5. Какие иные международные документы играют важную роль в

МЧП?

1 Вестник ВАС РФ. - N 3. – 2006.

108

6. В чем заключается сложность применения международных

обычаев?

7. Какова роль судебной практики в МЧП? Играет ли судебная

практика в России роль источника права в МЧП?

109

III. Коллизионное право

1. Понятие, структура и виды коллизионных норм

2. Основные типы коллизионных привязок

3. Обратная отсылка и отсылка к законодательству третьего государства

4. Квалификация юридических понятий коллизионной нормы

5. Предварительный (побочный) коллизионный вопрос

6. Обход закона в международном частном праве

7. Оговорка о публичном порядке

8. Критерий наиболее тесной связи

9. Взаимность и реторсии

1. Понятие, структура и виды коллизионных норм

Коллизионная норма - это норма, которая указывает на применимое

национальное право к частноправовому отношению, осложненному

иностранным элементом. Коллизионная норма обладает рядом характеристик.

Во-первых, в отличие от обычной нормы (материального права),

коллизионная норма не содержит информации о правах и обязанностях сторон

и является разновидностью отсылочной нормы. Вместе с тем отечественная

доктрина исходит из того, что «коллизионная норма вместе с той материально-

правовой нормой, к которой она отсылает, образует настоящее правило

поведения для участников гражданского оборота». Однако данное

обстоятельство не означает, что в состав международного частного права

включаются все внутренние материально-правовые нормы, к которым могут

отсылать нормы коллизионные, поскольку в этом случае границы

международного частного права будут необоснованно размыты. Поэтому в

состав норм МЧП должны быть отнесены только те нормы внутреннего права,

которые имеют специальное значение, созданы только для регулирования

отношений с иностранным элементом.

110

Во-вторых, в случае, если коллизионная норма отсылает регулирование

отношения к иностранному праву, она является санкцией на применение этого

иностранного права. Применимое национальное право определяется на основе

коллизионных норм. При этом государственные суды всегда руководствуются

коллизионными нормами, которые содержатся в соответствующем

национальном законодательстве и международных договорах. Например,

обязанность российских государственных судов при разрешении споров

руководствоваться российскими коллизионными нормами вытекает из

положений законодательства об обязанности судей руководствоваться при

разрешении дел законодательством России и международными договорами РФ

(ст. 11 ГПК РФ, ст. 13 АПК РФ).

Напротив, международные коммерческие арбитражи руководствуются

при поиске применимого права теми коллизионными нормами, которые сочтут

применимыми. В частности, в п. 1 ст. 1186 ГК РФ сказано, что «особенности

определения права, подлежащего применению международным коммерческим

арбитражем, устанавливаются законом о международном коммерческом

арбитраже». Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже»1

соответствует ст. VII Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже

1961 г.2 и определяет, что «при отсутствии какого-либо указания сторон тре-

тейский суд применяет право, определенное в соответствии с коллизионными

нормами, которые он считает применимыми».

Однако арбитраж часто применяет коллизионные нормы того

государства, на территории которого проходит разбирательство. Так, если спор

из внешнеэкономической сделки рассматривается в России, то международный

1 Закон РФ от 07.07.1993 N 5338-1 (ред. от 03.12.2008) "О международном коммерческом

арбитраже" (вместе с "Положением о Международном коммерческом арбитражном суде при

Торгово-промышленной палате Российской Федерации", "Положением о Морской

арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате Российской Федерации") //

Ведомости СНД и ВС РФ. – 1993. - N 32. - Ст. 1240. 2 Европейская Конвенция о внешнеторговом арбитраже" (заключена в Женеве 21.04.1961)

(вместе со "Статусом Европейской Конвенции о внешнеторговом арбитраже" (по

состоянию на 29 августа 2011 года)) // Вестник ВАС РФ. - N 10. - 1993. Вступила в силу с 7

января 1964 года.

111

коммерческий арбитраж может применить коллизионные нормы

законодательства РФ.

В-третьих, коллизионная норма разрешает конфликт между двумя

(иногда и более) национальными правовыми системами в ситуации, когда эти

системы претендуют на регулирование одного и того же отношения. Поэтому

не признаются коллизионными (в смысле международного частного права)

нормы, которые отсылают к положениям международных договоров («если

иное не предусмотрено международным договором»). В данном случае также

возникает коллизия между национальным законом и международным

договором, но решается она исходя из принципов соотношения

международного и внутригосударственного права.

Цель коллизионной нормы, в отличие от нормы материального права,

заключается в определении территориальной локализации отношения, а

основным принципом при конструировании коллизионных норм является

принцип связи государства и правоотношения: отношение должно

регулироваться правом того государства, к которому оно наиболее сильно

тяготеет.

Процесс применения коллизионной нормы включает две стадии. На

первой стадии необходимо установить, применяется ли коллизионная норма и к

праву какой страны она отсылает. На этой стадии разрешаются такие вопросы,

как взаимность, квалификация юридических понятий, обратная отсылка, обход

закона. Вторая стадия состоит в применении материального права, к которому

отсылает коллизионная норма. При этом, если применимое право является

иностранным, решаются вопросы установления его содержания, а также

возможности применения оговорки о публичном порядке и сверхимперативных

нормах. В зарубежной литературе обычно выделяют следующие этапы

коллизионного регулирования: 1) решение вопроса о подсудности; 2)

установление на основании коллизионной нормы применимого права; 3)

применение избранного права.

Структура коллизионной нормы несколько отличается от структуры

112

обычной нормы права. В коллизионной норме принято выделять: а) объем -

указание на круг тех отношений, к которым норма применяется; б) привязку -

указание на право государства, нормы которого подлежат применению к

данному отношению. Например, ст. 1219 ГК РФ устанавливает: «К

обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется

право страны, где имело место действие или иное обстоятельство,

послужившие основанием для требования о возмещении вреда». Объемом здесь

будут обязательства, возникающие вследствие причинения вреда. Привязка -

право страны, где имело место действие (обстоятельство), послужившее

основанием для требования о возмещении вреда.

Виды коллизионных норм. В зависимости от происхождения можно

выделить национальные коллизионные нормы, которые содержатся в

законодательстве конкретного государства, и международные коллизионные

нормы, содержащиеся в международных договорах и обычаях.

По форме коллизионной привязки выделяют:

- односторонние коллизионные нормы - нормы, привязки которых

указывают на применение конкретного национального права. Например, в

соответствии с п. 3 ст. 1209 ГК РФ форма сделки в отношении недвижимого

имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской

Федерации, подчиняется российскому праву. Односторонняя норма

российского права всегда указывает на применение российского права;

- двусторонние - коллизионные нормы, привязка которых не содержит

указания на право конкретного государства, а подчеркивает какой-либо общий

признак (там, где имели место неосновательное обогащение, заключение

сделки, постоянно проживал наследодатель и т.п.). Двусторонними они

называются потому, что применимы как к праву своего государства, так и к

иностранному. В основе двусторонних коллизионных норм действует принцип

достижения справедливого разрешения спора, даже тогда, когда нормы

указывают на применение иностранного права, что, конечно, неудобно для

судьи. Так, односторонние коллизионные нормы российского законодательства

113

указывают на применение российского права, а двусторонние - на применение

как российского, так и иностранного права. Например, согласно п. 1 ст. 1205 ГК

РФ содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и

движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву

страны, где это имущество находится. Понятно, что имущество может

находиться как в России, так и за рубежом, соответственно, применимым будет

либо российское, либо иностранное право.

В зависимости от обязательности применения коллизионные нормы

делятся на императивные и диспозитивные. Императивные - те, которые

устанавливают категорическое предписание относительно выбора применимого

права, а у суда или сторон - невозможность такого выбора. Например, в п. 1 ст.

1202 ГК РФ сказано: «Личным законом юридического лица считается право

страны, где учреждено юридическое лицо». Таким образом, определить

национальность юридического лица можно только на основании права того

государства, где оно учреждено.

Диспозитивные нормы, хотя и устанавливают правило о выборе права, в

то же время предоставляют сторонам возможность определить применимое

право иначе, чем в коллизионной норме. Так, согласно п. 1 ст. 1223 ГК РФ «к

обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения,

применяется право страны, где обогащение имело место. Стороны могут

договориться о применении к таким обязательствам права страны суда».

В зависимости от структуры привязки или объема выделяют простые и

сложные коллизионные нормы.

Структура простой коллизионной нормы строится по схеме: один объем -

одна привязка. Так, согласно ст. 1214 ГК РФ «к договору о создании

юридического лица с иностранным участием применяется право страны, в

которой согласно договору подлежит учреждению юридическое лицо».

Структура сложной коллизионной нормы может включать в себя

несколько объемов или привязок. Например, в соответствии со ст. 1221 ГК РФ

«к требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков

114

товара, работы или услуги, по выбору потерпевшего применяется: 1) право

страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец

или изготовитель товара либо иной причинитель вреда; 2) право страны, где

имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший; 3)

право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны,

где был приобретен товар».

Существуют также так называемые сопутствующие коллизионные

нормы, то есть нормы, в привязке которых делается отсылка к праву,

регулирующему соответствующее отношение.

Например, согласно ст. 1218 ГК РФ основания взимания, порядок

исчисления и размер процентов по денежным обязательствам определяются по

праву страны, подлежащему применению к соответствующему обязательству.

Например, если договор купли-продажи регулируется правом России, то и

проценты (в случае нарушения договора) определяются по российскому

законодательству.

В международном частном праве известно такое явление, как кумуляция

коллизионных привязок, то есть ситуация, когда коллизионная норма

сформулирована таким образом, что необходимо учитывать законодательство

двух или более государств. Например, согласно ст. 156 СК РФ условия

заключения брака на территории РФ определяются для каждого из вступающих

в брак законодательством его гражданства, однако требуется соблюдение

требований законодательства РФ в отношении обстоятельств, препятствующих

заключению брака.

Термин «коллизионное право» имеет несколько значений. Во-первых,

совокупность коллизионных норм, действующих на территории государства,

образует коллизионное право данного государства. Во-вторых, в странах

общего права международное частное право принято именовать коллизионным,

или конфликтным, правом, поскольку основа международного частного права -

это коллизионно-правовые нормы. В третьих, коллизионное право - это

институт общей части международного частного права, в котором изучаются

115

такие вопросы, как понятие и строение коллизионной нормы, основные типы

коллизионных привязок, проблемы применения коллизионных норм и др.

2. Основные типы коллизионных привязок

Основные типы коллизионных привязок сложились исторически, носят

универсальный характер. В законодательстве различных стран распространены

следующие основные типы коллизионных привязок: личный закон физического

лица, личный закон юридического лица, закон местонахождения вещи, закон

автономии воли сторон, закон наиболее тесной связи, закон страны продавца,

закон места заключения брака, закон места работы, закон места причинения

вреда, закон валюты долга, закон флага, закон суда.

1. Личный закон физического лица (lex personalis) определяет

дееспособность физического лица, некоторые личные права (право на имя и

др.), а также права в области семейных и наследственных отношений. В

различных правопорядках существуют различные требования к

дееспособности. В большинстве стран возраст полной гражданской

дееспособности установлен с 18 лет. Имеются, однако, и другие подходы,

например в Швейцарии - с 20 лет, в Австрии - с 19 лет.

Вариантами личного закона являются закон гражданства лица (lex

patriae, lex nationalis) и закон постоянного места жительства (домициля) лица

(lex domicilii).

Законодательство большинства стран континентальной Европы и ряда

других государств определяет дееспособность иностранцев по закону

гражданства, тогда как страны общего права (Великобритания, США, Канада,

Индия, некоторые страны Латинской Америки) - по закону домициля (данный

принцип принят за основу также в Швейцарии, Норвегии и Дании). При этом

понятие домициля может различаться в каждом конкретном государстве.

Каждый из этих подходов имеет свои преимущества и недостатки. Принцип

гражданства является более стабильным, поскольку гражданство не может быть

изменено без формального согласия государства нового гражданства, а также

116

относительно легко определяемым. Однако в ряде случаев закон гражданства

не отражает реальные связи лица с правовой системой (в частности, неразумно

определять по закону гражданства дееспособность лица, длительное время

проживающего за рубежом и не имеющего намерения вернуться в свою

страну). Кроме того, из правил установления личного закона имеются

исключения. Так, правопорядки многих стран устанавливают, что

дееспособность иностранцев на заключение сделки определяется законом того

государства, в котором совершается сделка.

В России личным законом физического лица считается право страны,

гражданство которой это лицо имеет (п. 1 ст. 1195 ГК РФ).

Таким образом, праводееспособность иностранного гражданина

определяется по закону его гражданства, а праводееспособность российского

гражданина - правом России. При этом, если иностранный гражданин, не

обладающий необходимой дееспособностью по своему национальному закону,

совершает в России сделку, он признается в России дееспособным, но при

наличии двух условий: если он обладает дееспособностью по российскому

праву; другая сторона не знала и не должна была заведомо знать, что он

недееспособен по своему национальному закону (п. 2 ст. 1197 ГК РФ).

2. Личный закон юридического лица (lex societatis) определяет такие

вопросы: является ли организация юридическим лицом; каков порядок

возникновения и прекращения ею своей деятельности; каковы организационно-

правовая форма и объем правоспособности организации; каким образом

строятся отношения внутри организации между ее учредителями и

участниками; как осуществляется реорганизация и ликвидация организации,

включая судьбу ликвидационного остатка; каково правовое положение

представительств и филиалов организации; каков объем ответственности

организации по своим долгам.

В США, Великобритании личным законом юридического лица

признается закон того государства, где учреждено юридическое лицо

(критерий инкорпорации). В странах Западной Европы личный закон

117

определяется по месту нахождения органов управления юридического лица

(критерий оседлости). В развивающихся странах, таких как Индия или

Пакистан, личный закон юридического лица определяется по основному месту

деятельности юридического лица (критерий центра эксплуатации). Наконец,

некоторые страны определяют личный закон юридического лица исходя из

национальности лиц, которые реально контролируют данное юридическое лицо

(критерий контроля).

Россия следует критерию инкорпорации: личным законом юридического

лица, а также иностранной организации, не являющейся юридическим лицом,

считается право страны, где учреждено юридическое лицо/иностранная

организация (п. 1 ст. 1202, ст. 1203 ГК РФ).

3. Закон местонахождения вещи (lex rei sitae) определяет такие вопросы,

как: возможность нахождения вещи в гражданском обороте на территории

данной страны; признание за иностранцами права собственности на вещь;

определение объема правомочий собственника; защита вещных прав. Так,

согласно ст. 1205 ГК РФ «содержание права собственности и иных вещных

прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита

определяются по праву страны, где это имущество находится».

4. В договорных отношениях применяется закон, избранный сторонами,

совершившими сделку, или закон автономии воли сторон (lex voluntatis).

В России в области внешнеэкономических сделок действует принцип

абсолютной автономии воли сторон, то есть при заключении сделки стороны

вправе выбрать в качестве применимого закона к сделке любое национальное

право, в том числе право третьего государства (ст. 1210 ГК РФ). Такого же

подхода придерживается большинство государств. Принцип абсолютной

автономии воли закреплен и в Римской конвенции о праве, применимом к

договорным обязательствам, 1980 г.1 (п. 3 ст. З).

Принцип автономии воли сторон закреплен как в национальном

1 Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам" (Заключена в г. Риме

19.06.1980). Конвенция вступила в силу 01.04.1991. Россия не участвует.

118

законодательстве, так и в международных конвенциях. Право одного

государства санкционирует соглашения сторон о выборе любой правовой

системы, поскольку «каждая такая система порождена объективно

действующими факторами социального развития в другой стране». Таким

образом, государства проявляют определенное доверие к законодательству

других стран, позволяя иностранному праву регулировать отношения на своей

территории. Автономия воли понимается не только как коллизионная привязка,

но также как своеобразный способ регулирования отношений с иностранным

элементом.

5. Закон наиболее тесной связи означает применение права того

государства, с которым отношение наиболее тесно связано. Привязка к закону

наиболее тесной связи закреплена в действующем ГК РФ: согласно ст. 1186

Кодекса, если в соответствии с международными договорами РФ, ГК РФ,

другими законами и признаваемыми в России обычаями невозможно

определить применимое право, «применяется право страны, с которой

гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом,

наиболее тесно связано». Указанная привязка берет свое начало из английского

права, позднее она была воспринята правом стран континентальной Европы,

включая Россию и страны СНГ. Закон наиболее тесной связи в области

договорных отношений проявляется как право, тесно связанное с договором:

согласно ст. 1211 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о применимом

праве применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

6. Закон страны продавца (lex venditoris). Привязка к закону страны

продавца в доктрине международного частного права понимается в двух

значениях. В узком смысле закон продавца означает, что если стороны

договора международной купли-продажи товаров не выбрали применимое

право, то к договору применяется право того государства, где находится

(осуществляет свою деятельность) продавец. В широком смысле закон страны

продавца понимается как отсылка к праву того государства, где находится

сторона, чье исполнение по договору имеет наиболее решающее значение для

119

его содержания. Данная привязка известна зарубежным правопорядкам и

международным соглашениям (например, ст. 4 Римской конвенции 1980 г.) как

привязка к праву страны, где находится сторона, осуществляющая

«характерное исполнение» (characteristic performance) договора.

7. Закон места заключения брака (lex loci celebrationis) в

законодательстве большинства государств регулирует порядок заключения и

форму брака. Что касается условий вступления в брак, то они, как правило,

регулируются личным законом вступающих в брак. В некоторых странах, таких

как Швейцария, не только форма, но и условия вступления в брак подчиняются

местному закону, если брак заключается в соответствующем государстве.

Согласно ст. 156 СК РФ форма и порядок заключения брака на территории

России определяются законодательством РФ, а условия заключения брака на ее

территории для каждого из лиц, вступающих в брак, - законодательством

государства его гражданства, с учетом препятствий по ст. 14 Семейного

Кодекса РФ.

8. Закон места работы (lex loci laboris) является основной привязкой в

международном частном трудовом праве и предназначен для регламентации

всего комплекса трудовых отношений с участием иностранных лиц.

Труд иностранцев в России и российских граждан за рубежом по общему

правилу регулируется законодательством места выполнения работы. Имеются,

однако, исключения из данного закона: труд граждан в международных

организациях, в дипломатических представительствах и консульских

учреждениях государства и др.

9. Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissii) означает

применение права того государства, на территории которого причинен вред. На

основе закона места совершения правонарушения определяется наличие вреда,

основания и условия ответственности, а также освобождения от нее, объем и

размер возмещения вреда. В некоторых странах право, применимое к

деликтным обязательствам, определяется исходя из иных коллизионных

привязок - по закону наиболее тесной связи с отношением, по закону места

120

наступления вреда и др.

10. В торговом мореплавании распространена привязка к закону флага

(lex flagi), которая означает применение права того государства, флаг которого

несет судно. Согласно КТМ РФ по закону государства флага регулируются

вопросы вещных прав на судно (ст. 415), правовое положение членов экипажа

(ст. 416), право на имущество, затонувшее в открытом море (ст. 417), и др.

Следует отметить, что судно может плавать только под флагом одного

государства и не может менять свой флаг во время стоянки или при заходе в

порт, кроме случаев перехода права собственности или изменения регистрации.

Суда, находящиеся в собственности РФ, могут быть временно переведены под

флаг иного государства и наоборот.

11. Особое место среди коллизионных формул занимает привязка к

закону суда (lex fori) - формула прикрепления, решающая коллизию в пользу

права того государства, где рассматривается спор. Закон суда как коллизионная

привязка по существу «противостоит всем другим коллизионным привязкам».

Все односторонние коллизионные нормы (т.е. нормы, в которых идет речь

только о применении российского права) являются выражением закона суда.

Закон суда очень удобен для судьи, поскольку применимым оказывается право

его государства. Примером обращения привязки к закону суда является п. 3 ст.

1191 ГК РФ: «Если содержание норм иностранного права, несмотря на

предпринятые... меры, в разумные сроки не установлено, применяется

российское право».

Коллизионное право страны активно развивается: появляются новые

типы отношений и, соответственно, новые коллизионные нормы. Среди

тенденций, проявившихся в последнее время, можно назвать распространение

«гибких» коллизионных норм, допускающих судейское усмотрение, в отличие от

«жестких» коллизионных норм, четко указывающих на применимое право.

В частности, всеобщее признание и закрепление получил принцип

автономии воли сторон в выборе применимого права. Национальное

законодательство и международные конвенции для локализации отношения

121

делают отсылку к закону наиболее тесной связи.

В силу исторических и национальных факторов коллизионные нормы

права государств различаются между собой. Во-первых, коллизионные нормы

разных государств могут устанавливать различные привязки. Во-вторых,

проблема может заключаться в том, что, хотя коллизионные нормы и

устанавливают идентичные привязки, могут иметься расхождения в толковании

этих привязок судами различных государств (например, понятие домициля

различается в разных странах). В-третьих, проблема может также состоять в

различном содержании институтов, к которым отсылает коллизионная норма (в

одних странах институт, к которому отсылает норма, относится к

наследственному праву, в других - к семейному).

3. Обратная отсылка и отсылка к законодательству третьего

государства

Обратная отсылка - это ситуация, при которой отечественная

коллизионная норма отсылает к иностранному праву, а оно отказывается от

регулирования отношения и, в свою очередь, обратно возвращает разрешение

проблемы (renvoi первой степени). Возникает замкнутый круг, когда правовые

системы отказываются разрешать вопрос по существу, а только отсылают друг

к другу (так называемый «международный пинг-понг»). Иностранная правовая

система может отослать разрешение проблемы не обратно, а к праву третьего

государства (renvoi второй степени).

Для того, чтобы разрешить проблему обратной отсылки, необходимо

четко установить, куда отсылает коллизионная норма - к правовой системе

государства в целом, в том числе и к его коллизионным нормам, или только к

материальному праву иностранного государства. Если считать, что

отечественная коллизионная норма отсылает в целом к праву иностранного

государства, то обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства

принципиально возможны. Если же коллизионная норма отсылает только к

122

материальному праву, то ситуация обратной отсылки исключена.

Российское законодательство и доктрина об обратной отсылке. В

соответствии с отечественной доктриной и практикой международного

частного права, а также принятым в последние годы законодательством

отсылка к праву другого государства означает отсылку к его материально-

правовым, но не к коллизионным нормам. Указанный подход закреплен в ст.

1190 ГК РФ. Обратная отсылка иностранного права может приниматься в

случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение

физического лица (ст. 1195-1200 ГК РФ). Таким образом, по абсолютному

большинству вопросов исключается обратная отсылка и отсылка к

законодательству третьего государства.

4. Квалификация юридических понятий коллизионной нормы

В процессе применения коллизионной нормы возникает проблема

квалификации юридических понятий, используемых в самой формулировке

коллизионной нормы (как объема, так и привязки). В праве различных

государств эти понятия ("домицилий", "форма сделки", "движимое и

недвижимое имущество" и т.д.) не совпадают по своему содержанию.

Например, исковая давность рассматривается во Франции, как и в

подавляющем большинстве других государств, как понятие гражданского

права, а в Великобритании, США и Финляндии - как понятие процессуального

права.

Правда, в самой Великобритании в 1984 г. был принят Закон об

иностранных сроках исковой давности, в котором было установлено, что

правила об этих сроках считаются относящимися к материальному праву,

применяемому к договору, а не к процессуальным нормам.

В США также постепенно происходит отход от характеристики этого

института как процессуального с целью применения принятого в

международном частном праве подхода.

123

Если французский суд квалифицирует давность не по собственному

праву, а по английскому (в случае, когда к сделке подлежит применению

английское право), то применить английские правила о сроке давности он не

сможет, поскольку суд вообще не применяет иностранные процессуальные

законы. Господствующая доктрина западных государств исходит из того, что

квалификация юридических понятий должна проводиться по закону страны

суда до того, как решена проблема выбора закона, т.е. до того, как применена

коллизионная норма. Но если на основе коллизионной нормы должен

применяться иностранный закон, то всякая дальнейшая квалификация

возможна лишь на основе той правовой системы, к которой отсылает

коллизионная норма. Следует подчеркнуть, что во всех случаях, когда

коллизионная норма права иностранного государства отсылает к нашему

закону, суд или иной орган этого государства должен применять российский

закон так, как он применяется в России.

В прошлом, до принятия части третьей ГК РФ, в нашей стране

отсутствовало законодательное регулирование сложных проблем квалификации

в области международного частного права. Этот пробел был восполнен

принятием ст. 1187 ГК РФ, текст которой гласит:

"1. При определении права, подлежащего применению, толкование

юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом,

если иное не предусмотрено законом.

2. Если при определении права, подлежащего применению, юридические

понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или

известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не

могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским

правом, то при их квалификации может применяться иностранное право".

Из текста этой статьи следует, что проблема квалификации в

современном российском законодательстве решается в отношении понятий как

объема, так и привязки коллизионной нормы, исходя из одних и тех же

критериев. Основным правилом, установленным п. 1 ст. 1187, является правило

124

о толковании юридических понятий в соответствии с российским правом. Из

этого основного правила сделаны исключения, а именно: во-первых, может

осуществляться квалификация, как это предусмотрено п. 2 этой статьи, на

основе иностранного права, а во-вторых, и в самой третьей части ГК РФ, и в

других законах могут применяться иные подходы. Так, в соответствии со ст.

1205 ГК РФ содержание права собственности и иных вещных прав на

недвижимое и движимое имущество должно определяться по праву страны, где

это имущество находится. При таком подходе, допускающем в определенных

случаях осуществление квалификации на основе иностранного права, должным

образом учтено объективное несовпадение или же существенные различия в

правовых системах разных государств.

В комментариях В.П. Звекова к этой статье справедливо обращалось

внимание на то, что она предусматривает так называемую первичную

квалификацию, т.е. квалификацию с целью определения подлежащей

применению коллизионной нормы. Если говорить о "вторичной

квалификации", т.е. о квалификации после того, как уже применена

коллизионная норма, то такая дальнейшая квалификация должна

осуществляться на основе той правовой системы, к которой эта коллизионная

норма отсылает. Применительно к исковой давности из такого принципа

исходила долголетняя практика международного коммерческого арбитража как

в СССР, так и в России.

5. Предварительный (побочный) коллизионный вопрос

Иногда, прежде чем применить коллизионную привязку, необходимо

поставить предварительный коллизионный вопрос, который возникает в

ситуации, где есть взаимосвязанные отношения, когда от выбора закона по

одному отношению зависит определение прав обязанностей по другому

отношению. Например, перед решением вопроса о применимом праве к

наследованию пережившим супругом имущества ставится вопрос о

125

действительности брака и, соответственно, о применимом праве к

действительности брака.

Обычно предварительный коллизионный вопрос ставится в делах по

наследственному и семейному праву. Однако он может ставиться и по спорам,

вытекающим из договорных отношений.

Основная проблема, таким образом, состоит в том, чтобы определить,

каким правом должен регулироваться предварительный (побочный) вопрос -

правом, которое определяется на основе коллизионной нормы для основного

отношения, или правом, определяемым на основании самостоятельной

коллизионной привязки? Исходя из отечественной доктрины коллизионные

вопросы решаются на основе самостоятельных коллизионных привязок. Иными

словами, иностранное право не предопределяет обязательный выбор

применимого права по предварительному вопросу, и наоборот. Как отмечает

О.Н. Садиков, «при правовой разнородности основного и предварительного

вопросов каждый из них должен быть подчинен действию установленной для

него коллизионной привязки»1.

6. Обход закона в международном частном праве

Обход закона в международном частном праве (fraude a la loi) - это

ситуация, при которой стороны, желая уклониться от применения неудобной, с

их точки зрения, нормы национального закона, своими действиями создают

фактический состав, при котором применимым правом к отношению будет

избрано право другого государства, содержащее более благоприятные для

сторон нормы. Так, в некоторых странах законодательством запрещены

разводы (Испания, Арентина и др.) Для того чтобы получить развод, супруги из

таких государств зачастую прибегают к обходу закона: выезжают за рубеж,

принимают гражданство другого государства, разводятся, возвращаются

1 Садиков О.Н. Предварительные (побочные) вопросы в международном частном праве //

СЕМП (Советский ежегодник международного права). С.-Петербург. - 1992. - С. 169.

126

обратно и вновь вступают в свое гражданство. Впервые дела об обходе закона

возникли в судебной практике европейских стран в XIX в.

Сегодня к обходу закона относятся такие ситуации, как учреждение

компаний в офшорных зонах в целях исключения или минимизации

налогообложения, регистрация фирм за рубежом из-за стремления избежать

высоких местных налогов на создание юридических лиц.

С формально-юридической точки зрения такие действия нельзя назвать

противозаконными, если они не запрещены правом соответствующей страны.

Если законодательство государства позволяет сторонам подчинять свои

отношения правопорядку другого государства или иным образом избегать

применения своего национального закона, последствия таких действий не

могут считаться противозаконными. Коллизионная норма должна действовать

даже тогда, когда обстоятельства для ее применения созданы искусственно в

целях обхода того или иного национального закона. В частности, российское

законодательство не содержит специальных положений, запрещающих или

ограничивающих обход закона в международном частном праве. Эту функцию

в какой-то степени выполняют положения об императивных нормах и

публичном порядке. Не воспринята российским законодателем и не нашла

закрепления в части третьей ГК РФ норма о запрете обхода закона,

содержащаяся в ст. 1198 Модельного ГК для стран СНГ: «Недействительны

соглашения и иные действия участников отношений, регулируемых настоящим

Кодексом, направленные на то, чтобы в обход правил настоящего раздела о

подлежащем применению праве подчинить соответствующие отношения иному

праву. В этом случае применяется право соответствующего государства,

подлежащее применению в соответствии с настоящим разделом».

Обход закона запрещен законами о международном частном праве

Венгрии, Аргентины, Мексики, Португалии, Испании и некоторых других

стран. Законодательство многих стран, хотя и не содержит общей нормы,

запрещающей обход закона, запрещает его в отдельных сферах. Например, в

Австралии, если выбор сторонами договора применимого права не является

127

добросовестным, а имеет целью лишь исключить возможность признания

контракта недействительным по праву той страны, которой контракт

подчинялся бы при отсутствии выбора сторонами права, то такой выбор

признается недействительным.

В Англии концепция обхода закона не получила большого признания

согласно общему праву, поскольку английские суды традиционно строго

придерживаются буквы закона. Не существует общей доктрины обхода закона

и в США, хотя имеются отдельные положения, предотвращающие обход

закона. Обход закона запрещен в США в отдельных областях, таких как

иммиграционное право, которое часто обходится с помощью института брака.

Так, в США имеется понятие «притворный брак» (sham marriage), под которым

понимается брак гражданина США и иностранца, заключенный с единственной

целью приобретения иностранным лицом вида на жительство в США. Такие

браки, совершенные с намерением обхода иммиграционного законодательства

США, признаются недействительными (незаконными).

7. Оговорка о публичном порядке

1. Оговорка о публичном порядке (ordre public, public policy,

Vorbehaltsklausel) относится к числу таких общих понятий международного

частного права, при помощи которых может быть ограничено применение норм

иностранного права, к которым отсылает коллизионная норма. Тем самым

путем применения этой оговорки ограничивается действие отечественной

коллизионной нормы.

Ни в российском законодательстве, ни в праве других государств не

раскрыто понятие «публичного порядка». Г.К. Дмитриева полагает, что: «...

понятие «основы правопорядка (публичный порядок) Российской Федерации»

включает четыре взаимосвязанных основных элемента:

1) основополагающие... принципы российского права, прежде всего

конституционные, а также частноправовые и гражданско-процессуальные;

128

2) общепринятые принципы морали, на которые опирается

российский правопорядок;

3) законные интересы российских граждан и юридических лиц,

российского общества и государства, защита которых является основной

задачей правовой системы страны;

4) общепризнанные принципы и нормы международного права,

являющиеся частью российской правовой системы, включая

международно-правовые стандарты прав человека»1.

Под "публичным порядком Российской Федерации" понимаются основы

общественного строя российского государства. Оговорка о публичном порядке

возможна лишь в тех отдельных случаях, когда применение иностранного

закона могло бы породить результат, недопустимый с точки зрения

российского правосознания (Определение судебной коллегии по гражданским

делам Верховного Суда РФ от 25 сентября 1998 г.)2.

Как отмечалось в Постановлении Президиума Верховного Суда РФ от 2

июня 1999 г.3, под публичным порядком следует понимать основные

принципы, закрепленные в Конституции РФ и законах Российской Федерации.

В законодательстве РФ основное правило о публичном порядке

содержится в третьей части ГК РФ, в ст. 1193: "Норма иностранного права,

подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в

исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения

явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку)

Российской Федерации. В этом случае при необходимости применяется

соответствующая норма российского права. Отказ в применении нормы

1 Дмитриева Г.К., Ануфриева Л.П., Бекяшев К.А. Международное частное право: Учебник

/Отв. ред. Дмитриева Г.К. - 2-е изд., перераб. и доп. - Проспект. – 2010. – С. 64. 2 Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. М. Юристъ. - 2012. – С. 68. 3 Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 02.06.1999 N 19пв-99пр. Договором

между Российской Федерацией и Латвийской Республикой о правовой помощи и правовых

отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам предусматривается взаимное

признание и исполнение решений судов по гражданским и семейным делам одного

государства на территории другого. При этом под "судами" понимаются государственные (а

не третейские) суды, то есть суды общей компетенции и арбитражные (хозяйственные) суды.

Документ опубликован не был.

129

иностранного права не может быть основан только на отличии правовой,

политической или экономической системы соответствующего иностранного

государства от правовой, политической или экономической системы

Российской Федерации".

В приведенной формулировке ст. 1193 обращает на себя внимание то, что

в ней, в отличие от ранее действовавшей ст. 158 Основ 1991 г., особо

подчеркивается исключительный характер обращения к оговорке о публичном

порядке.

В области международного гражданского процесса соответствующие

положения содержатся в ГПК РФ, АПК РФ и других законодательных актах.

Соответствующие положения о возможности применения оговорки о

публичном порядке содержатся также в ст. 167 СК РФ, в ст. 414 КТМ РФ.

Следует обратить внимание на то, что в приведенных статьях говорится

не о случаях противоречия самого иностранного закона основам нашего строя,

а о противоречии этим основам применения иностранного закона. Приведем

пример: обычное право иностранного государства, допускающее полигамию,

противоречит основам российского семейного права, но из этого не вытекает,

что полигамные браки, заключенные в стране, где они действительны, не могут

порождать юридические последствия, которые были бы признаны в России

(требование об уплате алиментов на содержание детей и т.п.).

Для нашей практики характерен крайне осторожный подход к вопросу об

использовании оговорки о публичном порядке, хотя возможность

неприменения иностранного права есть. Таким образом, благодаря применению

оговорки о публичном порядке ограничивается применение иностранного

права, но она может применяться в исключительных случаях.

8. Взаимность и реторсии

Проблема взаимности непосредственно связана с такой объективностью

современного мира, как взаимозависимость государств. Наше государство

130

неизменно выступает за укрепление экономических, научно-технических,

культурных и иных связей с другими странами, если и они стоят за укрепление

деловых связей с Россией. Обе стороны должны стремиться к развитию таких

связей на началах равноправия. Равноправие находит свое выражение и во

взаимном признании государствами действия их законов. Без этого

сотрудничество между странами невозможно.

Принцип взаимности в международном частном праве понимается в

широком и узком смыслах. В широком смысле под взаимностью понимается

взаимное признание государствами действия их законов и тех прав, которые

возникают на основании их законов в иностранном государстве. В более узком

смысле под взаимностью понимается предоставление определенного режима

(национального или режима наибольшего благоприятствования).

Сущность взаимности состоит в предоставлении физическим и

юридическим лицам иностранного государства определенных прав при

условии, что физические и юридические лица предоставляющего эти права

государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном

государстве. Вводя оговорку о взаимности в международный договор,

государство преследует цель обеспечить своим организациям и гражданам за

границей пользование определенными правами. Поскольку в законодательствах

государств имеются значительные различия, в отношении взаимности

возникают определенные сложности.

Обычно под взаимностью понимается взаимное предоставление

государствами отдельных конкретных прав и правомочий и взаимное

предоставление национального режима и режима наибольшего

благоприятствования.

В области внешнеторговой деятельности под взаимностью в российском

законодательстве понимается предоставление одним государством (или

группой государств) определенного режима международной торговли взамен

предоставления вторым государством первому государству такого же режима

(ст. 2 Закона об основах государственного регулирования внешнеторговой

131

деятельности 2003 г.1). Принцип взаимности является одним из основных

принципов государственного регулирования внешнеторговой деятельности.

В области международного частного права различают два вида

взаимности: материальную и формальную. Термины эти часто условные. Они

состоят в следующем.

Под материальной взаимностью понимается предоставление

иностранным физическим и юридическим лицам тех же конкретных прав,

которыми пользуются в данном иностранном государстве отечественные

граждане и юридические лица.

Материальная взаимность может применяться в различных случаях (в

области налогообложнеия, льгот для иностранных инвесторов, страхования

гражданской ответственности водителей транспортных средств).

При формальной взаимности иностранным физическим и юридическим

лицам предоставляются те права, которыми пользуются отечественные

граждане. То-есть, формальная взаимность предполагает уравнивание

иностранцев в стране пребывания в правах и обязанностях с местными

гражданами и юридическими лицами. С одной стороны, в силу принципа

формальной взаимности иностранным гражданам в другой стране могут

предоставляться те права, которыми обладают отечественные граждане, в том

числе и те права, которыми иностранные граждане не пользуются в своем

государстве. С другой стороны, иностранцы не могут требовать предоставления

им тех прав, которыми они обладают в своем государстве, если предоставление

таких прав не предусмотрено законодательством этого иностранного

государства. Например, если в одной стране на всей ее территории иностранцам

не предоставляется право частной собственности на землю

сельскохозяйственного назначения или лесные угодья, то это не означает, что

гражданин такого государства не будет пользоваться этими же правами в

1 Федеральный закон от 08.12.2003 N 164-ФЗ (ред. от 28.07.2012) "Об основах

государственного регулирования внешнеторговой деятельности" // СЗ РФ. – 2003. - N 50. -

Ст. 4850.

132

другом государстве, где подобные ограничения для иностранцев не

установлены.

По действующему в России законодательству предоставление

национального режима иностранным гражданам не обусловлено наличием

взаимности. Из этого следует, что суд или иной орган не может требовать

наличия взаимности для российских граждан, за исключением случаев, когда

это прямо предусмотрено в федеральном законе или международном договоре.

Иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно находящиеся на

территории РФ, имеют право на получение компенсационных выплат согласно

Федеральному закону «Об обязательном страховании гражданской

ответственности владельцев транспортных средств»1. Однако временно

находящиеся на территории РФ граждане иностранного государства имеют

такое право лишь в случае, если в соответствии с законодательством этого

иностранного государства аналогичное право предоставлено гражданам РФ.

Принцип взаимности используется в различных двусторонних

международных договорах, заключенных Россией с другими государствами

(например, в Соглашении между Правительством РФ и Правительством

Украины о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности

1993 г.2, в Соглашении о торговых и коммерческих отношениях между Россией

и Канадой 1992 г.3 и др.).

В отдельных странах СНГ принцип взаимности применяется при

решении вопроса о признании и исполнении решений иностранных судов (в

Белоруссии, Грузии). В отношении стран СНГ, в том числе и России,

участвующих в Нью-Йоркской конвенции 1958 г.4 о признании и приведении в

1 Федеральный закон от 25.04.2002 N 40-ФЗ (ред. от 07.05.2013) "Об обязательном

страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств" // СЗ РФ. –

2002. - N 18. - Ст. 1720. 2 Бюллетень международных договоров. - 1994. - N 3. 3 Бюллетень международных договоров. - 1994. - N 3. 4 Конвенция Организации Объединенных Наций о признании и приведении в исполнение

иностранных арбитражных решений (Заключена в г. Нью-Йорке в 1958 г.) (вместе со

"Статусом Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных

133

исполнение иностранных арбитражных решений, этот принцип взаимности

подлежит применению, даже если решение было вынесено в стране, в

Конвенции не участвующей. При ратификации Советским Союзом этой

Конвенции было сделано заявление о том, что "СССР будет применять

положения настоящей Конвенции в отношении арбитражных решений,

вынесенных на территории государств, не являющихся участниками

Конвенции, лишь на условиях взаимности".

Используется ли принцип взаимности в отношении применения в России

иностранного права? В силу целого ряда коллизионных норм международных

договоров России и внутреннего законодательства должно применяться

иностранное право. Наличие взаимности не является необходимой

предпосылкой для применения иностранного права. В ст. 1189 ГК РФ

предусмотрено следующее: "1. Иностранное право подлежит применению в

Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем

иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за

исключением случаев, когда применение иностранного права на началах

взаимности предусмотрено законом. 2. В случае, когда применение

иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она

существует, если не доказано иное".

Из приведенного текста ст. 1189 следует, что требование наличия

взаимности не устанавливается в качестве условия для применения

иностранного права. Применение иностранного права, как правило, носит

безусловный характер. Правило ст. 1189 имеет практическое значение не

только для суда или иного органа (например, прокуратуры, нотариата), который

обязан применять иностранное право. Оно имеет значение и для стороны в

споре, стремящейся по тем или иным причинам путем ссылки на отсутствие

взаимности добиться того, чтобы суд отказался от применения иностранного

права.

решений (Нью-Йорк, 10 июня 1958 года)" (по состоянию на 2 мая 2012 года)) // Вестник ВАС

РФ. - N 8. – 1993.

134

В п. 2 ст. 1189 разъясняется, как должен поступить суд или иной орган

при наличии в каком-либо законе исключений из общего правила о

неприменении взаимности. В этом случае не нужно доказывать наличие

взаимности. Если применение иностранного права зависит от взаимности,

предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное. Таким

образом, ГК РФ устанавливает презумпцию наличия взаимности.

Из приведенного положения ст. 1189 следует сделать вывод о том, что

при рассмотрении спора стороны, доказывающие, что иностранное право

соответствующего государства не может быть применено, должны

предоставить доказательства, свидетельствующие об отсутствии взаимности, и

эти доказательства должны быть приняты судом.

Реторсии. В некоторых случаях государства вводят ограничения прав

иностранных граждан и юридических лиц, когда по отношению к их субъектам

права или к товарам в соответствующих иностранных государствах введены

дискриминационные меры. Такие ограничения носят ответный характер и

именуются реторсиям и. Их целью является восстановление взаимности.

Применение реторсий допускает и российское законодательство. Согласно ст.

1194 ГК РФ «правительством РФ могут быть установлены ответные

ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных

неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых

имеются специальные ограничения имущественных и личных

неимущественных прав российских граждан и юридических лиц».

Предусматривают установление ответных ограничений процессуальных прав в

отношении иностранных лиц также п. 4 ст. 398 ГПК РФ и п. 2 ст. 254 АПК РФ.

Реторсии могут применяться лишь в ответ на специальные ограничения

прав российских лиц. Так, если в иностранном государстве принимается

нормативный акт, ограничивающий права всех иностранных граждан (а не

только российских), то нет оснований для введения ответных ограничений.

В литературе можно встретить и более широкое понимание реторсий как

ответных ограничений, которые могут касаться не только прав иностранных

135

лиц, но и в целом всего комплекса торговых отношений с соответствующим

государством. В частности, в соответствии со ст. 40 ФЗ «Об основах

государственного регулирования внешнеторговой деятельности»1

Правительство России может вводить меры ограничения внешней торговли

товарами, услугами и интеллектуальной собственностью (ответные меры) в

случае, если иностранное государство: 1) не выполняет принятые им по

международным договорам обязательства в отношении России; 2)

предпринимает меры, которые нарушают экономические интересы России, ее

субъектов, муниципальных образований или российских лиц, в том числе меры,

которые необоснованно закрывают российским лицам доступ на рынок

иностранного государства или иным образом необоснованно дискриминируют

российских лиц; 3) не предоставляет российским лицам адекватную и

эффективную защиту их законных интересов в этом государстве и т.д.

Контрольные вопросы

1. Что такое коллизионная норма и какова ее структура?

2. Какие основные типы коллизионных привязок изучаются

международным частным правом?

3. Назовите основные критерии определения национальности

юридических лиц в международном частном праве.

4. Что такое проблема обратной отсылки и как она решается в

законодательстве и практике России и зарубежных стран?

5. В чем суть проблемы квалификации?

6. Что такое предварительный коллизионный вопрос?

7. Каково отношение государств к ситуации обхода закона?

8. Какие основные проблемы возникают на практике в связи с

применением оговорки о публичном порядке?

9. 9. Что такое "взаимность" в МЧП и в каких сферах МЧП она

1 Федеральный закон от 08.12.2003 N 164-ФЗ (ред. от 28.07.2012) "Об основах

государственного регулирования внешнеторговой деятельности" // СЗ РФ. – 2003. - N 50. -

Ст. 4850.

136

применяется?

137

IV. Субъекты международного частного права

1. Понятие и виды иностранных граждан

2. Коллизионные вопросы праводееспособности иностранных граждан

3. Правовое положение отдельных категорий иностранцев

4. Правовое положение иностранных юридических лиц, их филиалов

и представительств в России

5. Правовой статус международных хозяйственных объединений

6. Правовые режимы иностранных физических и юридических лиц

7. Государство как субъект международных частноправовых

отношений. Иммунитет государства и его виды

8. Международная организация как субъект международного частного

права.

Субъектами международного частного права являются физические лица,

юридические лица, государства и международные организации. В силу того,

что правовое положение российских лиц и российского государства в

гражданском обороте на территории России рассматривается в курсе

российского гражданского права, в международном частном праве изучаются

вопросы участия в гражданских и иных частноправовых отношениях

иностранных физических и юридических лиц, а также иностранных государств

и международных организаций.

1. Понятие и виды иностранных граждан

Основу правового положения иностранных граждан в России составляют

нормы ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской

Федерации» от 25 июля 2002 г. (в ред. от 2 ноября 2004 г.), а также

международные соглашения России.

Иностранный гражданин - это физическое лицо, не являющееся

138

гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия

гражданства (подданства) иностранного государства. Документами,

удостоверяющими личность иностранного гражданина в РФ, являются паспорт

иностранного гражданина либо иной документ, установленный Федеральным

законом или признаваемый в соответствии с международным договором РФ в

качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина.

Лицо без гражданства - это физическое лицо, не являющееся

гражданином Российской Федерации и не имеющее доказательств наличия

гражданства (подданства) иностранного государства. Документами,

удостоверяющими личность лица без гражданства в России, являются: 1)

документ, выданный иностранным государством и признаваемый в

соответствии с международным договором РФ; 2) разрешение на временное

проживание; 3) вид на жительство; 4) иные документы, предусмотренные

законом или международным договором РФ.

Правовое положение лиц без гражданства определяется законода-

тельством государства, где они постоянно проживают, с учетом

международных обязательств этого государства. Правовой статус лиц без

гражданства во многом совпадает с тем, который имеют иностранные граждане,

но существуют и различия. Так, в отличие от иностранных граждан, лица без

гражданства не пользуются защитой и покровительством какого-либо

государства. В международном частном праве иностранных граждан и лиц без

гражданства принято обозначать единым термином - «иностранцы».

Основу правового положения иностранцев в России составляют

положения международных договоров РФ о правах человека. В соответствии со

ст. 17 Конституции РФ в России признаются и гарантируются права и свободы

человека и гражданина «согласно общепризнанным принципам и нормам

международного права». Нормы международных договоров, в которых

участвует Россия, содержащие перечень прав и свобод, а также раскрывающие

их основное содержание, распространяются в том числе на иностранцев

(например, Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г.,

139

Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г.).

Виды иностранных граждан. Во многих странах иностранцы

дифференцированы на различные категории, в зависимости от цели,

длительности пребывания и т.д. (студенты, туристы, сезонные рабочие и т.д.).

Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан в РФ» делит

иностранных граждан на три категории: 1) временно пребывающие - лица,

прибывшие в Россию на основании визы (или в порядке, не требующем

получения визы) и не имеющие вида на жительство или разрешения на

временное проживание; 2) временно проживающие - лица, получившие

разрешение на временное проживание; 3) постоянно проживающие - лица,

получившие вид на жительство. Понятие "иностранный гражданин" включает в

себя понятие "лицо без гражданства", за исключением случаев, когда

федеральным законом для лиц без гражданства устанавливаются специальные

правила, отличающиеся от правил, установленных для иностранных граждан.

Временно пребывающие иностранные граждане обязаны выехать из

России по истечении срока действия визы. Разрешение на временное

проживание выдается иностранному гражданину в пределах квоты,

утвержденной Правительством РФ. Срок действия разрешения - три года.

Разрешение на временное проживание не выдается, если данный иностранный

гражданин создает угрозу безопасности России или ее граждан, представил

поддельные документы, осужден либо имеет непогашенную судимость за

совершение тяжкого преступления, не может представить доказательств

возможности содержать себя и членов своей семьи в РФ в пределах

прожиточного минимума и др.

Вид на жительство выдается иностранному гражданину по его заявлению

территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере

миграции в течение срока действия разрешения на временное проживание. Для

получения вида на жительство иностранный гражданин обязан прожить в

России не менее одного года на основании разрешения на временное

проживание. Вид на жительство выдается иностранному гражданину на пять

140

лет, однако данный срок по его заявлению может быть продлен еще на пять лет

неограниченное количество раз. Вид на жительство, выданный лицу без

гражданства по заявлению о выдаче вида на жительство, поданному с 1 января

2013 года, содержит электронный носитель информации для хранения

персональных данных владельца, а также для хранения биометрических

персональных данных владельца (электронного изображения лица человека и

электронного изображения папиллярных узоров указательных пальцев рук

этого человека). Порядок выдачи или продления срока действия вида на

жительство, форма заявления о выдаче или продлении срока действия вида на

жительство, а также порядок подачи заявлений в форме электронных

документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей

общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал

государственных и муниципальных услуг, утверждается федеральным органом

исполнительной власти в сфере миграции. Порядок выдачи разрешения на

временное проживание и вида на жительство регламентируется Приказом ФМС

РФ от 29.02.2008 N 40 "Об утверждении Административного регламента по

предоставлению Федеральной миграционной службой государственной услуги

по выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на

временное проживание в Российской Федерации"1 (ред. от 30.05.2011) и

Приказом ФМС РФ от 29.02.2008 N 41 "Об утверждении Административного

регламента по предоставлению Федеральной миграционной службой

государственной услуги по выдаче иностранным гражданам и лицам без

гражданства вида на жительство в Российской Федерации"2 (ред. от 08.06.2011,

с изм. от 05.06.2012).

Иностранные граждане имеют право осуществлять трудовую

деятельность в России только при наличии разрешения на работу. Однако

такого разрешения не требуется: сотрудникам дипломатических

представительств, работникам консульских учреждений иностранных

1 Российская газета. – 2008. - N 106. 2 Российская газета. – 2008. - N 101.

141

государств в РФ; работникам иностранных юридических лиц (производителей

или поставщиков), выполняющих монтажные работы, сервисное и гарантийное

обслуживание, а также послегарантийный ремонт поставленного в РФ

технического оборудования; журналистам, аккредитованным в РФ;

обучающимся в РФ в образовательных учреждениях профессионального

образования и выполняющим работы (оказывающим услуги) в течение

каникул; обучающимся в РФ в образовательных учреждениях

профессионального образования и работающим в свободное от учебы время в

составе учебно-вспомогательного персонала в тех образовательных

учреждениях, в которых они обучаются; приглашенным в РФ в качестве

преподавателей для проведения занятий в образовательных учреждениях.

2. Коллизионные вопросы праводееспособности иностранных

граждан

Гражданская правоспособность. В соответствии со ст. 1196 ГК РФ

иностранцы пользуются в России гражданской правоспособностью наравне с

российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом. Таким

образом, вопрос о содержании правоспособности иностранца по большей части

не является коллизионным. Это в основном вопрос материального

гражданского права, который решается на основе принципа национального

режима. В частности, согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ правила, установленные

гражданским законодательством РФ, применяются к отношениям с участием

иностранцев, если иное не предусмотрено Федеральным законом.

Гражданская дееспособность. Исходя из содержания п. 1 ст. 1195 и п. 1

ст. 1197 ГК РФ, гражданская дееспособность иностранцев в России

определяется законодательством их гражданства. Из этого правила имеются три

исключения:

1) если иностранец, не обладающий дееспособностью по своему личному

закону, совершает в России сделку, то он признается в России дееспособным

142

при наличии двух условий: а) если обладает дееспособностью по российскому

праву; б) другая сторона сделки не знала и не должна была заведомо знать, что

он недееспособен по своему личному закону (п. 2 ст. 1197 ГК РФ);

2) способность лица нести ответственность за вред определяется правом,

применимым к обязательству из причинения вреда (ст. 1220 ГК РФ). Поэтому

если иностранец причиняет вред на территории России, то его

деликтоспособность по общему правилу будет определяться российским

правом (п. 1 ст. 1219 ГК РФ);

3) способность лица к составлению завещания или акта его отмены, в том

числе в отношении недвижимого имущества, определяется по праву страны,

где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания

или акта его отмены (п. 2 ст. 1224 ГК РФ).

Право физического лица заниматься предпринимательской дея-

тельностью определяется по праву страны, где лицо зарегистрировано в

качестве предпринимателя, а если в данной стране регистрация не

предусмотрена, то по праву страны основного места осуществления

предпринимательской деятельности (ст. 1201 ГК РФ). В остальном же

праводееспособность предпринимателя определяется исходя из общих

положений, то есть личным законом (ст. 1195-1197 ГК РФ). Если физическое

лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя в

нескольких государствах, в том числе в России, то в литературе предлагается

по аналогии с правилом п. 2 ст. 1195 определять правоспособность такого

предпринимателя по российскому праву.

Если иностранный гражданин имеет место жительства в России, его

личным законом является российское право (п. 3 ст. 1195 ГК РФ). Понятие

«место жительства» понимается в ст. 20 ГК РФ как «место, где гражданин

постоянно или преимущественно проживает». Данное определение,

ориентированное на внутренний гражданский оборот, нуждается в толковании.

Так, в одном из своих решений Экономический суд СНГ констатировал, что

«национальное законодательство не определяет, что имеется в виду под местом

143

постоянного жительства. В доктрине международного частного права под ним

понимается «место средоточия жизненных связей лица, центр его

существования». Следовательно, является ли место жительства лица в

государстве, гражданином которого он не является, местом его постоянного

жительства, решается судом на основе выяснения всех обстоятельств,

характеризующих его как место «средоточения его жизненных связей»

(проживание совместно с ним детей, постоянная работа, длительность

проживания, наличие вида на жительство и т.д.)». В связи с квалификацией

понятия «место жительства» представляет интерес норма швейцарского Закона

о МЧП 1987 г., в котором под местом жительства понимается государство, где

лицо проживает с намерением жить в нем постоянно.

Пункт 3 ст. 1197 ГК РФ содержит специальное правило, касающееся

признания в России лица недееспособным или ограниченно дееспособным:

«Признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или

ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву». Согласно

российскому праву гражданин может быть признан судом недееспособным в

случае, когда вследствие психического расстройства он не может понимать

значения своих действий или руководить ими. Над ним устанавливается опека

(ст. 29 ГК РФ). Гражданин может быть ограничен судом в дееспособности в

случае, если он вследствие злоупотребления спиртными напитками или

наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное

положение. Над ним устанавливается попечительство (ст. 30 ГК РФ). При этом

право, подлежащее применению к опеке и попечительству, в том числе

обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство), отношения

между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой

(попечительством), определяется в соответствии со ст. 1199 ГК РФ.

Коллизионные нормы о праводееспособности в международных

соглашениях. Договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и

уголовным делам и другие международные соглашения РФ также содержат

правила, касающиеся определения праводееспособности лиц, которые зачастую

144

отличаются от правил ГК РФ. В частности, согласно ст. 10 Договора между РФ

и Киргизской Республикой о правовом статусе граждан РФ, постоянно

проживающих на территории Киргизской Республики, и граждан Киргизской

Республики, постоянно проживающих на территории РФ, 1995 г.1

правоспособность и дееспособность гражданина одной стороны, постоянно

проживающего на территории другой стороны, определяется

законодательством стороны проживания. Аналогичная норма содержится в

договорах с Казахстаном, Грузией.

Ряд договоров о правовой помощи содержат постановления, касающиеся

применимого права и компетенции судов в отношении признания лица

недееспособным или ограниченно дееспособным. Так, в соответствии со ст. 20

Договора между РФ и Республикой Польша о правовой помощи и правовых

отношениях по гражданским и уголовным делам 1996 г.2 при признании лица

ограниченно дееспособным либо недееспособным компетентен суд

договаривающейся стороны, гражданином которой является лицо, которое

должно быть признано ограниченно дееспособным либо недееспособным. Суд

применяет законодательство своего государства.

3. Правовое положение отдельных категорий иностранцев

Беженцы - это иностранцы, которые прибыли на территорию РФ

вследствие совершенного против них насилия или реальной опасности

подвергнуться преследованию по признакам национальной принадлежности,

политических убеждений, религии. Лицо должно быть признано беженцем в

установленном законом порядке (должно иметь удостоверение беженца). Для

беженцев российским законодательством предусмотрены социальные льготы, и

для них сокращаются сроки, необходимые для приема в российское

гражданство (срок сокращается с 5 лет до 1 года). Согласно ст. 1195 ГК РФ

1 СЗ РФ. – 2001 - N 9. - Ст. 786. 2 СЗ РФ. – 2002. - N 7. Ст. 634.

145

личным законом беженца признается право страны, предоставившей ему

убежище.

Иностранному лицу, которое преследуется у себя на родине за

политические убеждения, может быть предоставлено в России политическое

убежище, если убеждения этого лица не противоречат демократическим

принципам, признанным мировым сообществом, и нормам международного

права. Такому лицу оформляется в России вид на жительство, и оно пользуется

правами и обязанностями российских граждан за изъятиями, установленными

для иностранцев. Получение убежища на территории РФ является

обстоятельством, сокращающим сроки обязательного проживания на

территории России с пяти лет до одного года. Дееспособность такого лица,

очевидно, должна определяться по правилам, которые установлены для

определения дееспособности беженцев.

Лица с двойным гражданством. Согласно ст. 62 Конституции РФ

гражданин РФ может иметь гражданство иностранного государства в

соответствии с Федеральным законом или международным договором РФ. На

практике возникают случаи фактического двойного, тройного и т.д.

гражданства.

Двойное гражданство может возникать не только по рождению, но и при

приобретении его в порядке натурализации: когда гражданин одного

государства приобретает гражданство другого без утраты своего первого

гражданства. Так, российское законодательство не препятствует приобретению

российским гражданином иностранного гражданства; приобретение

гражданином РФ иного гражданства не влечет за собой автоматического

прекращения гражданства РФ. Равным образом гражданин иностранного

государства при приобретении российского гражданства может сохранить

гражданство этой страны (обязательного отказа от иностранного гражданства,

как это предписывалось в прежнем Законе РФ о гражданстве (в ред. 1991 г.),

при приеме в российское гражданство не требуется).

Вместе с тем в соответствии с российским законодательством лица,

146

имеющие наряду с гражданством РФ гражданство иных государств, будут

рассматриваться в России только как российские граждане. Официально

двойное гражданство признается только в случаях, если с соответствующим

иностранным государством имеется международный договор. В настоящее

время Россия имеет договоры о двойном гражданстве с Таджикистаном и

Туркменистаном.

Согласно ст. 1195 ГК РФ личным законом лица, которое наряду с

российским гражданством имеет гражданство другого государства, является

российское право. Если у лица несколько иностранных гражданств, но нет

российского, то его личным законом считается право той страны, где это лицо

имеет место жительства (принцип «эффективного гражданства»).

Двойное гражданство - явление нежелательное для государств, поскольку

у граждан появляются двойные права и обязанности и возникает

неопределенность в их правовом положении. Особенно характерно это

проявляется при решении вопросов о службе в армии, уплате налогов, въезде-

выезде.

Дипломатические агенты и консульские должностные лица.

Дипломатические агенты - лица, имеющие дипломатический ранг: послы,

посланники, советники, атташе, торговые представители. Их правовой статус

определяется Венской конвенцией о дипломатических сношениях 1961 г.1

Дипломатический агент пользуется иммунитетами от юрисдикции государства

пребывания, в том числе от гражданской юрисдикции, за исключением трех

случаев: 1) когда к нему предъявляется иск, относящийся к частному

недвижимому имуществу, которым дипломат владеет как частное лицо; 2)

когда к нему предъявляется иск, касающийся наследования, по которому

дипломат выступает как частное лицо; 3) когда к нему предъявляется иск в

отношении деятельности, которой дипломат занимается за пределами своих

официальных функций.

Правовой статус консульских должностных лиц определяется Венской

1 Ведомости ВС СССР. - 1964 - N 18. - Ст. 221.

147

конвенцией о консульских сношениях 1963 г.1 Им предоставляется иммунитет

от гражданской юрисдикции в отношении действий, совершаемых ими при

выполнении консульских функций. Конвенция специально оговаривает случаи,

когда такие лица не пользуются иммунитетом: 1) заключают договоры как

частные лица; 2) причиняют вред в результате дорожно-транспортного

происшествия.

Согласно п. 3 ст. 401 ГПК РФ «аккредитованные в РФ дипломатические

представители иностранных государств, другие лица, указанные в

международных договорах РФ или федеральных законах, подлежат

юрисдикции судов РФ по гражданским делам в пределах, определенных

общепризнанными принципами и нормами международного права или

международными договорами РФ».

«Соотечественники за рубежом». Согласно ст. 1 ФЗ «О государственной

политике России в отношении соотечественников за рубежом»2

«соотечественниками за рубежом» признаются: 1) граждане РФ, постоянно

проживающие за пределами РФ; 2) лица, состоявшие в гражданстве СССР,

проживающие в государствах, входивших в состав СССР; 3) выходцы

(эмигранты) из РСФСР, СССР и РФ, ставшие гражданами иностранного

государства либо лицами без гражданства; 4) потомки лиц, принадлежащих к

вышеуказанным группам.

Признание своей принадлежности к соотечественникам лицами,

состоявшими в гражданстве СССР, выходцами (эмигрантами) и потомками

соотечественников должно быть актом свободного выбора. Принадлежность к

соотечественникам подтверждается специальным документом (свидетельством)

установленного Правительством РФ образца. Выдача такого документа за

пределами территории РФ производится по письменному заявлению лица

дипломатическими представительствами или консульскими учреждениями РФ,

1 Сборник международных договоров СССР. - Вып. XLV.- 1991. 2 Федеральный закон от 24.05.1999 N 99-ФЗ (ред. от 23.07.2010) "О государственной

политике Российской Федерации в отношении соотечественников за рубежом" // СЗ РФ. –

1999. - N 22. - Ст. 2670.

148

а на территории РФ - органами внутренних дел РФ по месту пребывания лица.

Цель Закона - оказание государственной поддержки соотечественникам в

соответствии с нормами международного права, законодательством РФ, а также

с учетом законодательства иностранных государств. В Законе определены

конкретные сферы, в которых осуществляется поддержка соотечественников:

экономическая (стимулирование сотрудничества российских организаций с

хозяйствующими субъектами соотечественников и т.д.), социальная (поддержка

социально не защищенных категорий соотечественников и т.д.), культурная

(содействие в получении образования на родных языках, помощь культурным

центрам и т.д.), информационная (поддержка в распространении информации,

предоставление финансовых средств СМИ, принадлежащих

соотечественникам, и т.д.).

Можно заключить, что в Законе содержится весь комплекс вопросов,

касающихся взаимоотношения российского государства со своими гражданами

за рубежом, а также с лицами, которые имеют определенную связь с Россией.

4. Правовое положение иностранных юридических лиц,

их филиалов и представительств в России

В России иностранными юридическими лицами признаются те, которые

учреждены в иностранном государстве. Такого же подхода придерживаются

США, Великобритания и другие страны, в которых за основу определения

национальности юридического лица принят критерий инкорпорации. Скажем, в

странах Западной Европы применяется критерий оседлости. Соответственно

иностранными юридическими лицами в этих странах признаются те

юридические лица, органы управления которых находятся за рубежом.

Участвуя в гражданском обороте на территории России, иностранная

компания подчиняется одновременно двум правопорядкам. С одной стороны -

нормам российского гражданского законодательства: согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ

правила, установленные гражданским законодательством, применяются к

149

отношениям с участием иностранных юридических лиц, если иное не

предусмотрено федеральным законом. Никаких изъятий или специальных

требований (регистрации или какого-либо разрешения на участие в

гражданском обороте на территории России) по сравнению с требованиями для

российских юридических лиц для иностранных организаций не предусмотрено.

С другой стороны, ряд вопросов статуса иностранной организации

регулируется законом того государства, где эта организация учреждена. В

соответствии с п. 2 ст. 1202 ГК РФ личный закон юридического лица

определяет: 1) статус организации в качестве юридического лица (иначе -

является ли организация юридическим лицом); 2) организационно-правовую

форму данного юридического лица; 3) требования к наименованию; 4) вопросы

создания, реорганизации и ликвидации, в том числе вопросы правопреемства;

5) содержание правоспособности; 6) порядок приобретения гражданских прав и

несения гражданских обязанностей; 7) внутренние отношения, в том числе

отношения юридического лица с его участниками; 8) способность отвечать по

своим обязательствам. Те нормы права, которые регулируют указанные

вопросы, образуют статут юридического лица.

Законодательство России позволяет участвовать в гражданском обороте

иностранным организациям, которые не являются юридическими лицами по

иностранному праву. Например, английское товарищество (partnership) не

является юридическим лицом по английскому праву, равным образом как в

Германии не признаются юридическими лицами полные товарищества.

Личным законом таких организаций признается право той страны, где они

учреждены, и к их деятельности на территории России применяются правила,

которые регулируют деятельность юридических лиц (ст. 1203 ГК РФ). Как

отмечает А.С. Комаров, поскольку данные организации «создаются на основе

договора, заключаемого их учредителями, местом учреждения можно считать

место, где совершен учредительный договор». При этом такие организации,

созданные для предпринимательской деятельности, как правило, подлежат

также торговой регистрации. «В этом случае местом учреждения организации

150

можно было бы считать место, где она зарегистрирована и тем самым

приобрела право участвовать в торговом обороте»1.

Как показывает практика, вопрос о правоспособности компании, с

которой российская организация вступает в договорные отношения, имеет

важное значение для признания контракта действительным. В частности,

российская сторона должна знать о том, кто вправе вести переговоры и

подписывать контракт от имени иностранной компании, какова возможная

ответственность компании и/или ее учредителей. Ответы на указанные вопросы

можно найти в учредительных документах компании, а также в

законодательстве соответствующего государства о юридических лицах.

Правовой статус иностранной компании, как правило, подтверждается

выпиской из торгового реестра государства или иными эквивалентными

доказательствами юридического статуса, признаваемыми в качестве таковых в

соответствующем государстве. При этом документы, исходящие из

иностранного государства, должны быть надлежащим образом легализованы

или апостилированы.

В соответствии с п. 3 ст. 1202 ГК РФ при совершении сделки в России

иностранное юридическое лицо не может ссылаться на ограничение

полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное

праву страны, в которой была совершена сделка, за исключением случаев,

когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна

была знать об указанном ограничении (принцип «извинительного незнания»

иностранного закона).

Вопросы создания филиалов и открытия представительств решаются как

по личному закону юридического лица, так по законодательству того

государства, на территории которого создаются данные структуры.

Иностранные юридические лица вправе действовать на территории России как

непосредственно, так и через свои филиалы и представительства. Согласно ФЗ

1 См.: Комментарий к части третьей ГК РФ / Под ред. А.Л. Маковского, Е.А. Суханова. С.

401.

151

«Об иностранных инвестициях в РФ»1 филиал иностранного юридического

лица создается в целях осуществления на территории России той деятельности,

которую ведет за пределами РФ его головная организация, и ликвидируется на

основании решения головной организации.

Закон предусматривает аккредитацию филиала в федеральном органе

исполнительной власти, под которым имеется в виду Государственная

регистрационная палата при Министерстве юстиции РФ (до принятия нового

Федерального закона об иностранных инвестициях для регистрации филиала

аккредитация не требовалась). Головная организация представляет для

аккредитации филиала Положение о филиале и другие документы. В

Положении необходимо указать сведения о филиале (наименование,

местонахождение, цели создания и виды деятельности, порядок управления,

состав и сроки вложения капитала в основные фонды филиала), а также

сведения о головной организации (наименование, организационно-правовая

форма и юридический адрес). С момента аккредитации филиалу выдается

свидетельство на право осуществления деятельности в России. Ответственность

по долгам филиала несет головная организация (ст. 4 ФЗ «Об иностранных

инвестициях в РФ»).

Иностранные юридические лица вправе открывать в РФ свои

представительства. Порядок открытия представительств регламентируется

Положением о порядке открытия и деятельности в СССР представительств

иностранных фирм, банков и организаций, утвержденным постановлением

Совета Министров СССР от 30 ноября 1989 г.2 Инофирма, заинтересованная в

открытии представительства, подает в соответствующий аккредитующий орган

письменное заявление, в котором излагается цель открытия представительства,

1 Федеральный закон от 09.07.1999 N 160-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "Об иностранных

инвестициях в Российской Федерации" // СЗ РФ. – 1999. - N 28. - Ст. 3493. 2 Постановление Совмина СССР от 30.11.1989 N 1074 (ред. от 11.07.1991) "Об утверждении

Положения о порядке открытия и деятельности в СССР представительств иностранных

фирм, банков и организаций" // Свод законов СССР. - Т. 9. - С. 173.

Фактически утратил силу в части порядка открытия и деятельности в Российской

Федерации иностранных кредитных организаций в связи с изданием Приказа ЦБ РФ от

07.10.1997 N 02-437.

152

дается описание деятельности инофирмы, информация о деловых связях с

российскими организациями и т.п. К заявлению должны быть приложены

документы (устав инофирмы, выписка из торгового реестра, для банка -

выписка из банковского реестра или документ, подтверждающий наличие

разрешения на занятие банковской деятельностью), а также информация об

уставном капитале, рекомендательное письмо банка, услугами которого она

пользуется, и т.п.

Разрешение выдается на срок не более трех лет с правом продления. В

разрешении указываются: цель и условия открытия представительства; срок

действия разрешения; количество сотрудников из числа иностранных граждан.

Свою деятельность представительство осуществляет в соответствии с

законодательством РФ. Как и филиал, представительство не является

юридическим лицом, и ответственность по его обязательствам несет создавшая

его иностранная компания. Отношения «иностранное лицо -

представительство» определяются с точки зрения соответствующего

иностранного права.

На Государственную регистрационную палату в соответствии с Уставом

об этом органе1, а также приказом Минюста РФ от 25 ноября 1999 г. № 3412

возложены функции по аккредитации представительств иностранных

юридических лиц, а также ведение сводного реестра представительств

иностранных компаний, аккредитованных в РФ.

В 2009 г. Правительством РФ было утверждено Положение о порядке

регистрации, открытия и закрытия представительств иностранных религиозных

организаций3. Положением предусмотрена регистрация представительств,

1 Приказ Минюста России от 20.07.2011 N 269 (ред. от 29.11.2012) "Об утверждении Устава

федерального бюджетного учреждения "Государственная регистрационная палата при

Министерстве юстиции Российской Федерации" // Российская газета. - 2011. - N 174. 2 Приказ Минюста РФ от 25.11.1999 N 341 "О передаче функций отдела по работе с

представительствами иностранных юридических фирм". Документ опубликован не был. 3 Приказ Минюста РФ от 03.03.2009 N 62 "Об утверждении Порядка регистрации, открытия

и закрытия в Российской Федерации представительств иностранных религиозных

организаций" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти.

- 2009. - N 13.

153

которая производится Министерством юстиции РФ либо органами юстиции

субъектов РФ. По итогам регистрации представительству выдается

свидетельство о регистрации на три года с возможностью его продления.

Представительство не может быть зарегистрировано, если цели его

деятельности противоречат законодательству РФ, представленные

учредительные документы не соответствуют требованиям законодательства РФ

или содержат недостоверные сведения. Представительства не могут заниматься

культовой и иной религиозной деятельностью, и на них не распространяется

статус религиозного объединения.

Иностранные кредитные организации вправе открывать свои

представительства в России с разрешения ЦБ РФ1. Представительство создается

иностранной кредитной организацией в целях изучения экономической

ситуации и положения в банковском секторе России, для оказания

консультационных услуг своим клиентам, поддержания контактов с

российскими кредитными организациями, развития международного

сотрудничества. При этом представительство не является юридическим лицом,

не имеет права заниматься коммерческой деятельностью и выступает от имени

и по поручению представляемой им кредитной организации. ЦБ РФ дает

разрешения на открытие представительств сроком на три года в соответствии с

поступившими заявками тем иностранным кредитным организациям, которые

функционируют в своей стране не менее пяти лет и хорошо зарекомендовали

себя в банковской системе своей страны, имеют устойчивое финансовое

положение. Эти сведения предоставляет контрольный орган страны

местопребывания. Представительство организует свою работу в соответствии с

требованиями российского законодательства и указаниями ЦБ РФ.

Деятельность представительства прекращается: 1) по истечении срока, на

который выдано разрешение; 2) в случае отзыва лицензии на деятельность

иностранной кредитной организации; 3) по решению иностранной кредитной

1 Приказ Банка России от 07.10.1997 N 02-437 "О порядке открытия и деятельности в

Российской Федерации Представительств иностранных кредитных организаций" // Вестник

Банка России. - 1997. - N 76.

154

организации, открывшей представительство; 4) в случае, если деятельность

представительства противоречит законодательству РФ; 5) по решению ЦБ РФ

без указания причины.

5. Правовой статус международных хозяйственных объединений

Помимо иностранных юридических лиц на территории РФ действуют и

так называемые международные хозяйственные объединения. Они создаются

государствами на основе международного договора, но, в отличие от

международных организаций, целью их деятельности является извлечение

прибыли.

Главными участниками современной международной торговли являются

транснациональные корпорации (ТНК) и многонациональные предприятия

(МНП)1, для которых характерно экономическое единство при юридической

множественности. ТНК и МНП создаются по законодательству одного

государства, однако осуществляют свою деятельность в других государствах

через свои филиалы, представительства, дочерние предприятия,

самостоятельные юридические лица, организуемые по национальному

законодательству соответствующих государств. МНП имеют три основных

признака: существование нескольких предприятий в разных странах, наличие

между ними определенной связи и способность одного предприятия оказывать

существенное влияние на другое предприятие. Поскольку национальная

юрисдикция распространяется лишь на ту часть ТНК, которая находится на

территории соответствующего государства, национальное регулирование ТНК

не может быть эффективным, а следовательно, более предпочтительным было

бы использование международного регулирования. Однако деятельность ТНК и

МНП не урегулирована какими-либо обязательными международными

1 Проблема правового статуса международных хозяйственных объединений обусловлена

современным состоянием международно-правового регулирования их деятельности. Помимо

этого существует немало проблем с определением понятия международных хозяйственных

объединений, которые могут именоваться транснациональными корпорациями (ТНК),

многонациональными компаниями (МНК) и т.д.

155

нормами. Так, в рамках ООН принят Кодекс поведения ТНК, который не

является международным договором и не содержит юридически обязательных

норм. В 2000 г. Организация экономического сотрудничества и развития

(ОЭСР) приняла Правила для многонациональных предприятий, также

являющиеся рекомендацией для правительств тех стран, в которых ТНК ведут

свою деятельность. В Хартии экономических прав и обязанностей государств

1974 г.1 установлено право государства регулировать и контролировать

деятельность ТНК в пределах своей юрисдикции. В СНГ принята Конвенция о

транснациональных корпорациях2, однако Россия выразила намерение не стать

ее участником.

Международные хозяйственные объединения распространены также в

Европе. Согласно Регламенту ЕС о Европейских объединениях с общей

экономической целью от 25 июля 1985 г. (2137/85) оно создается исключительно

с целью оказания экономической помощи в осуществлении деятельности своих

участников, и оно не вправе заниматься какой-либо деятельностью, отличной

от предмета деятельности участников объединения. Европейское объединение

не имеет собственного уставного капитала, и солидарную ответственность по

его долгам несут его участники. В соответствии с национальным

законодательством такое объединение может не считаться юридическим лицом.

По многим вопросам, не урегулированным в Регламенте, государствам ЕС

предоставлена возможность выбора тех или иных моделей регулирования, в

связи с чем «Европейское объединение не является наднациональным

институтом, и в каждой стране оно приобретает свои отличительные черты,

связанные с различным регулированием многих вопросов деятельности

объединения на уровне национального законодательства».

Другой организационной формой в странах ЕС является Европейская

компания, действующая на основании Регламента об Уставе Европейской

компании от 8 октября 2001 г. № 2157/2001. Европейская компания является

1 Действующее международное право. Т. 3.- М.: Московский независимый институт

международного права, 1997. С. 135 - 145. 2 Конвенция о транснациональных корпорациях (Заключена в г. Москве 06.03.1998).

156

аналогом национальных акционерных обществ, и за ней во всех странах ЕС

признается статус юридического лица. По вопросам, не урегулированным в

Регламенте, к деятельности Европейской компании применяется

законодательство об акционерных обществах того государства ЕС, на

территории которого находится административный центр компании.

6. Правовые режимы иностранных физических

и юридических лиц

В международном частном праве принято выделять четыре вида режимов

иностранных физических и юридических лиц: национальный режим, режим

наибольшего благоприятствования, специальный режим и режим

недискриминации,

1. Национальный режим означает предоставление иностранным лицам

тех же прав, которые предоставлены отечественным гражданам и юридическим

лицам. Иностранные граждане пользуются в РФ правами и несут обязанности

наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных законом (ч. 3 ст. 62

Конституции РФ). Согласно ст. 2 ГК РФ правила, установленные гражданским

законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных

физических и юридических лиц, если иное не предусмотрено законом. Кроме

того, национальный режим фиксируется в торговых договорах России с

зарубежными странами, в договорах о правовой помощи по гражданским и

семейным делам. Например, согласно ст. 1 Минской конвенции 1993 г.

граждане государств - участников Конвенции пользуются на территории друг

друга такой же правовой защитой, как и собственные граждане данного

государства. Они вправе беспрепятственно обращаться в учреждения других

государств на тех же условиях, что и собственные граждане данных государств.

Законодательство РФ содержит изъятия в отношении предоставления

национального режима иностранным лицам.

157

1. В некоторых случаях национальный режим предоставляется на

условиях взаимности, т.е. иностранные инвестиции допускаются в ту или иную

отрасль национальной экономики только в случае, если в государстве

происхождения этих инвестиций разрешается аналогичная деятельность

инвесторов другого договаривающегося государства. Например, пункт 3 статьи

3 Соглашения между Правительством Российской Федерации и

Правительством Южно-Африканской Республики о поощрении и взаимной

защите капиталовложений: "Каждая Договаривающаяся Сторона оставляет за

собой право определять отрасли экономики и сферы деятельности, в которых

исключается или ограничивается деятельность иностранных инвесторов. Если

Договаривающаяся Сторона предоставляет специальные преимущества для

развития финансовых организаций с иностранным участием, то эта

Договаривающаяся Сторона не будет обязана предоставлять такие

преимущества для развития финансовых организаций или других инвесторов

другой Договаривающейся Стороны".

2. Для иностранных граждан установлены ограничения в отношении

занятия определенных должностей. В соответствии с законодательством они не

имеют права избирать и быть избранными в органы государственной власти

(постоянно проживающие в РФ иностранные граждане вправе избирать и быть

избранными в органы местного самоуправления), не могут находиться на

государственной или муниципальной службе, занимать государственные

должности; нести воинскую повинность, занимать должности капитана судна,

старшего помощника капитана судна, старшего механика и радиоспециалиста

(ст. 56 КТМ РФ), не могут быть членами экипажа гражданского воздушного

судна РФ (ст. 56 ВК РФ), заниматься частной детективной или охранной

деятельностью, быть патентными поверенными.

3. Для иностранных лиц установлены ограничения в отношении занятия

определенной деятельностью. Так, иностранные лица могут заниматься

архитектурной деятельностью в РФ, если это предусмотрено международным

договором РФ. Если такой договор отсутствует, то архитектурной

158

деятельностью в РФ иностранные лица могут заниматься только совместно с

архитектором - гражданином РФ или юридическим лицом РФ, имеющими

лицензии.

4. Установлены ограничения в отношении владения собственностью. В

частности, не могут находиться в собственности иностранных лиц: а) участки

континентального шельфа, недр, лесного фонда (только в пользовании); б)

земельные участки, предоставляемые членам крестьянского (фермерского)

хозяйства, участки, предоставляемые членам садоводческих, огороднических и

дачных товариществ; в) земельные участки, находящиеся на приграничных

территориях и на иных установленных особо территориях РФ. Земельные

участки сельскохозяйственного назначения могут находиться у иностранных

лиц только на праве их аренды. Такое же правило действует в отношении

юридических лиц, в уставном (складочном) капитале которых доля

иностранного капитала составляет более 50%. В соответствии с законом

земельные участки из земель, находящихся в государственной или

муниципальной собственности, предоставляются в собственность иностранным

лицам только за плату.

5. Установлены ограничения для участия в приватизации

государственного и муниципального имущества. Иностранным лицам

необходимо получать разрешения местных органов при приватизации объектов

и предприятий торговли, бытового обслуживания, мелких предприятий

промышленности и строительства. Специальные разрешения Правительства РФ

и субъектов РФ требуются для допуска иностранных лиц для участия в

приватизации предприятий оборонной, нефтяной, газовой промышленности.

Для иностранных лиц установлен запрет на участие в приватизации

предприятий, находящихся в границах закрытых территориальных

образований.

2. Режим наибольшего благоприятствования (РНБ) означает

предоставление одним государством гражданам и юридическим лицам другого

государства обращения не менее благоприятного, чем то, которым пользуются

159

на его территории граждане и юридические лица любого третьего государства.

В силу данного режима иностранные лица пользуются в государстве

максимумом тех прав, которые предоставлены лицам любого третьего

государства.

РНБ определяется в международных договорах (как правило, в договорах

о торгово-экономическом сотрудничестве), причем только с государствами, с

которыми складываются договорные отношения. Практически для

установления РНБ необходимо проанализировать все международные договоры

данного государства и выбрать из них положения, которые касаются прав

иностранных граждан и юридических лиц. Совокупность наиболее

благоприятных для иностранных лиц норм и составляет РНБ. Таким образом, в

отличие от национального режима, в котором положение иностранных граждан

и юридических лиц сравнивается с положением отечественных лиц, в РНБ

правовое положение одних иностранных физических и юридических лиц

сравнивается с положением других иностранных лиц.

3. Специальный режим означает предоставление одним иностранным

лицам определенных преимуществ по сравнению с другими иностранными

лицами. Как правило, преимущества вытекают из участия государства в

таможенных союзах, зонах свободной торговли, международных организациях

и разного рада интеграционных объединениях. Такими преимуществами в

России обладают, например, граждане и юридические лица СНГ: согласно

международным соглашениям в рамках СНГ гражданам государств -

участников СНГ предоставлены большие права, чем иностранцам из других

стран. Другой пример: в странах Европейского Союза (ЕС) фактически

существует деление всех иностранцев на граждан стран ЕС и всех иных

иностранцев. При этом граждане стран ЕС пользуются гораздо большим

объемом прав на территории других стран ЕС, чем иные иностранцы. По

существу, специальный режим делает изъятия из РНБ.

4. Режим недискриминации. Согласно такому режиму государство вправе

требовать от других государств создания таких же условий для своих граждан и

160

юридических лиц, которыми пользуются граждане и юридические лица других

государств. В отличие от РНБ, при котором для иностранцев создаются

наиболее благоприятные условия, в силу режима недискриминации создаются

общие и одинаковые условия для всех (усредненные условия). РНБ всегда

устанавливается в международных договорах. Режим недискриминации не

нуждается в договорном закреплении - это норма общего международного

права, вытекающая из принципа равенства государств.

7. Государство как субъект международных частноправовых

отношений. Иммунитет государства и его виды

Российское законодательство об участии государства

в международных частноправовых отношениях

Государство выступает субъектом международного частного права в

случаях, когда другой стороной является иностранное физическое или

юридическое лицо (приобретение иностранными лицами государственных

облигаций, заключение государством концессионных соглашений и

соглашений о разделе продукции с иностранными компаниями, наследование

государством выморочного имущества, оставшегося после смерти своих

граждан за рубежом, и т.д.).

Действующий ГК РФ содержит следующие нормы, касающиеся участия

Российской Федерации, ее субъектов в международных частноправовых

правоотношениях:

1. Российская Федерация, субъекты РФ выступают в отношениях,

регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными

участниками этих отношений - гражданами и юридическими лицами. При этом

к их участию применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в

отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не

вытекает из закона или особенностей данных субъектов (ст. 124 ГК РФ).

2. От имени Российской Федерации и субъектов РФ могут своими

161

действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные

неимущественные права и обязанности, выступать в суде органы

государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами,

определяющими статус этих органов (ст. 125 ГК РФ).

3. К гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным

элементом, с участием государства правила раздела VI ГК РФ «Международное

частное право» применяются на общих основаниях, если иное не установлено

законом (ст. 1204 ГК РФ). Понятно, что таким государством может быть и

Российская Федерация, например в ситуациях, когда иностранное лицо

приобрело облигации российского государства.

Специальный случай вступления Российской Федерации в

международные частноправовые отношения предусмотрен ФЗ «О соглашениях

о разделе продукции»1. Согласно Закону соглашение о разделе продукции - это

договор между инвестором и российским государством, в соответствии с

которым Россия предоставляет инвестору на возмездной основе и на

определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу

минерального сырья на определенном участке недр, а инвестор обязуется

провести указанные работы за свой счет и на свой риск.

Иммунитет государства и его органов

Особенностью участия государства в международных частноправовых

отношениях является то, что оно обладает юрисдикционным иммунитетом, то

есть невосприимчивостью к юрисдикции иностранных судов. Данное правило

вытекает из ключевого принципа международного публичного права -

принципа суверенитета государства, нашедшего отражение в известной

латинской формуле par in рагеm поп habet imperium («равный над равным не

имеет власти»). Выделяют три вида юрисдикционного иммунитета: 1)

судебный; 2) от предварительного обеспечения иска; 3) от принудительного

1 Федеральный закон от 30.12.1995 N 225-ФЗ (ред. от 19.07.2011) "О соглашениях о разделе

продукции" // СЗ РФ. – 1996. - N 1. - ст. 18.

162

исполнения судебного решения. Судебный иммунитет означает неподсудность

одного государства без его согласия судам другого государства. Иммунитет

от предварительного обеспечения иска состоит в запрете налагать арест или

иные ограничения на имущество государства без его согласия в порядке

предварительного обеспечения иска. Иммунитет от принудительного

исполнения судебного решения означает, что судебное решение, вынесенное

против иностранного государства, не может быть исполнено без его согласия.

Отказ государства от иммунитета осуществляется в соответствии с

законодательством соответствующего государства. При этом отказ от одного

вида иммунитета не означает отказа от другого. Например, согласие

государства на участие в иностранном судебном процессе не означает его

согласия на меры по предварительному обеспечению иска или на исполнение

решения иностранного суда. Иногда также выделяют иммунитет

собственности государства - имущество государства, находящееся за

границей, не может быть изъято иностранными властями и пользуется

неприкосновенностью. Под государственным имуществом за рубежом обычно

имеются в виду помещения посольств, консульств, принадлежащих

государству культурных центров, зарубежные средства Центрального банка и

пр.

Иностранное государство, однако, не пользуется иммунитетом, если оно

само выступает истцом.

Вопрос об иммунитете российского государства может быть поставлен

лишь за рубежом. В частности, Россия не может ссылаться на свой иммунитет в

случаях, когда к ней предъявлен иск иностранными лицами в российские суды.

Признание иммунитета российского государства за рубежом основывается не

только на положениях внутреннего права соответствующих иностранных

государств, но и на общепризнанных принципах и нормах международного

права. В регламентации вопросов иммунитета также определяющее значение

имеют международные договоры. Так, в торговых договорах может быть

сформулирован отказ, в том числе иностранного государства, от

163

принадлежащих ему иммунитетов, то есть своего рода добровольное

«уравнивание» государства с другими субъектами гражданских

правоотношений. Во многих ранее заключенных международных договорах

РФ, определяющих статус торговых представительств, закреплен принцип

иммунитета торгпредства.

В своей практике государства придерживаются одной из двух доктрин

иммунитета: абсолютного иммунитета или ограниченного (функционального)

иммунитета. В соответствии с доктриной абсолютного иммунитета

иммунитет государства распространяется на любую его деятельность, и

государство всегда пользуется иммунитетом. Согласно доктрине

функционального иммунитета вся деятельность государства разделяется на два

вида: действия государства как суверена (acta jure imperii) и действия

государства коммерческого характера (acta jure gestionis). Государство

пользуется иммунитетом лишь тогда, когда оно действует как суверен, и оно не

может ссылаться на свой иммунитет, когда занимается коммерческой

деятельностью, выступает в качестве частного лица: «...когда суверен

спускается на рынок... к суверену должны относиться точно так же, как к

частному торговцу»1. Доктрина абсолютного иммунитета превалировала в XIX

в. и первой половине XX в. Однако активное участие государств (прежде всего

стран социалистической направленности) во внешней торговле привело к

принятию некоторыми государствами (преимущественно с развитой рыночной

экономикой) специальных законов, ограничивающих иммунитет иностранных

держав. В частности, законы об иммунитете иностранного государства,

принятые во второй половине XX в. в США (1976 г.), Сингапуре (1979 г.),

Пакистане (1981 г.), ЮАР (1981 г.), Канаде (1982 г.) и других странах, исходят

из доктрины функционального иммунитета. В 1972 г. в рамках Совета Европы

1 См.: Фолсом Р.Х., Гордон М.У., Спаногл Дж. Международные сделки: краткий курс / Пер.

с англ. М.: Логос, 1996. С. 385.

164

была принята Европейская конвенция об иммунитете государств1. По своему

содержанию Конвенция придерживается доктрины функционального

иммунитета, однако она не устанавливает каких-либо критериев для

разграничения деятельности государства на acta jure imperii и acta jure gestionis,

а перечисляет случаи, когда государство не пользуется иммунитетом.

Конвенция применяется в отношениях только между государствами-

участниками. Многие государства приняли свои национальные законы на

основе данной Конвенции.

Недостаток доктрины функционального иммунитета состоит в отсутствии

четких критериев разграничения действий государства как суверена и его

действий как торговца (например, в ситуации, когда государство приобретает

имущество для своей армии). В свою очередь, недостатком доктрины

абсолютного иммунитета является то, что государство, предоставляющее

безусловный иммунитет иностранным державам, не может рассчитывать на

взаимность со стороны тех из них, которые придерживаются доктрины

функционального иммунитета.

Россия до последнего времени придерживалась доктрины абсолютного

иммунитета. Так, согласно п. 1 ст. 401 ГПК РФ «предъявление в суде в РФ иска

к иностранному государству, привлечение иностранного государства к участию

в деле в качестве ответчика или третьего лица, наложение ареста на имущество,

принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории РФ, и

принятие по отношению к этому имуществу иных мер по обеспечению иска,

обращение взыскания на это имущество в порядке исполнения решений суда

допускаются только с согласия компетентных органов соответствующего

государства, если иное не предусмотрено международным договором РФ или

Федеральным законом».

Вместе с тем ст. 251 АПК РФ 2002 г. подчеркивает, что иностранное

государство обладает иммунитетами (от предъявленного к нему иска, по

1 "Европейская конвенция об иммунитете государств" (ETS N 74) (Заключена в г. Базеле

16.05.1972) // Международное частное право. Сборник документов.- М.: БЕК, 1997. С. 41 -

51. Конвенция вступила в силу 11.06.1976. Россия не участвует.

165

отношению к принятию к нему мер по обеспечению иска и обращения

взыскания на его имущество) только в случае, когда оно выступает «в качестве

носителя власти». Из этого можно заключить, что в России меняется подход к

определению сущности иммунитета и она все более склоняется к концепции

ограниченного (функционального) иммунитета. В пользу данной позиции

говорит также правило ст. 1204 ГК РФ, согласно которому «к гражданско-

правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием

государства правила настоящего раздела применяются на общих основаниях,

если иное не установлено законом». Таким образом, российский законодатель в

качестве общего правила распространяет действие коллизионных норм раздела

VI части третьей ГК РФ на отношения с участием государства - как

российского, так и иностранного.

8. Международная организация

как субъект международного частного права

В данном разделе под международными организациями имеются в виду

межгосударственные (или межправительственные) организации, которые

создаются на основе международных договоров и участниками которых

являются государства или правительства соответствующих государств.

Некоторые из таких организаций являются универсальными, например ООН и

ее специализированные учреждения (ЮНЕСКО, МАГАТЭ и пр.), ВТО, ОЭСР и

т.п., другие - региональными (СНГ, Европейский Союз и т.п.).

Межгосударственные (межправительственные) организации необходимо

отличать, с одной стороны, от международных неправительственных

организаций (их участниками являются индивиды и юридические лица из

различных государств, и их деятельность, как правило, носит некоммерческий

характер), а с другой - от международных хозяйственных объединений,

которые, хотя и учреждаются на основании международного договора,

действуют исключительно в целях извлечения прибыли.

166

Международные межгосударственные организации вступают в

международные частноправовые отношения как для обеспечения своей

деятельности, так и для реализации своих уставных целей. Например,

Международный банк реконструкции и развития (МБРР) в соответствии со

своим Уставом правомочен предоставлять гарантии и займы промышленным и

коммерческим предприятиям, расположенным на территории государств-

членов (ст. 3).

Контрольные вопросы

1. Как определяется праводееспособность иностранных граждан на

территории РФ?

2. Что такое статут юридического лица?

3. Каков порядок создания на территории РФ филиалов и

представительств иностранных фирм и организаций?

4. В чем состоит иммунитет государства как субъекта

международного частного права? Каковы основные виды государственного

иммунитета?

5. Какова специфика участия международной организации в

частноправовых отношениях?

167

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК:

1. Алешина А.В., Косовская В.А. Конвенции о применимом праве как

разновидность международных договоров // Международное публичное и

частное право. – 2011. - № 1.

2. Анисимов А. П. Научная доктрина как источник права // Законы России:

опыт, анализ, практика. – 2010. – № 6.

3. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. - 5-е изд.,

перераб. и доп. (Серия: 'Institutiones'). Юристъ, 2012.

4. Бровко А.Н. Международный обычай в контексте международного

правотворческого процесса. Соотношение между общим и локальным

обычаями // Евразийский юридический журнал. 2012. - № 3.

5. Вавилин Е.В., Шугурова И.В. Принцип добросовестности в гражданском

и международном частном праве: новеллы проекта изменений и

дополнений Гражданского кодекса Российской Федерации // Гражданское

право. 2012. N 4.

6. Вавилин Е.В., Шугурова И.В. Отдельные нормы гражданского и

международного частного права в проекте изменений Гражданского

кодекса Российской Федерации // Российская юстиция. 2012. N 10. С. 2 -

4.

7. Витрянский В.В., Суханов Е.А. Основные проблемы частного права.

Сборник статей к юбилею доктора юридических наук, профессора

Александра Львовича Маковского / отв. ред. В.В. Витрянский, Е.А.

Суханов. М.: Статут, 2010. 575 с.

8. Вознесенская Н.Н. Правовая природа унифицированных норм торгового

права международных договоров // Право. 2009, № 4.

9. Волков А.В. Понятие «обход закона» в доктрине и практике

гражданского права // Законы России: опыт, анализ, практика. 2013. № 1.

10. Гаврилов В.В. Международное частное право: Краткий учебый курс - 4-е

изд., перераб. и доп. - (Краткие учебные курсы юридических наук).

168

Норма - Инфра-М, 2011.

11. Гетьман-Павлова И.В. Наука международного частного права:

французская теория статутов в XVII веке // Международное право и

международные организации. 2012. N 1. С. 137 - 178.

12. Гетьман-Павлова И.В. Наука международного частного права: Филипп Де

Ренюссон // Международное публичное и частное право. 2012. N 5. С. 11 -

15.

13. Гуласарян А.С. Некоторые вопросы ответственности международных

организаций в свете проекта статей об ответственности международных

организаций (ПСО МО) 2011 г. // Евразийский юридический журнал.

2013. № 1.

14. Дмитриева Г.К. Международное частное право: Учебник. Проспект (ТК

Велби), 2012.

15. Ерпылева Н.Ю. Международные организации и формирование

источников международного частного права/ Н. Ю. Ерпылева //

Международное право и международные организации. - 2010. - № 3.

16. Канашевский В.А. Международное частное право: Учебник.

Международные отношения, 2009.

17. Канашевский В.А. Международные (межгосударственные) обычаи как

регуляторы частноправовых отношений // Государство и право.2008. № 7.

18. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть

третья: учебно-практический комментарий (постатейный) / Е.Н.

Абрамова, Н.Н. Аверченко, В.В. Грачев и др.; под ред. А.П. Сергеева. М.:

Проспект, 2011. 392 с.

19. Комнатная Ю.А. К вопросу о введении в научный оборот термина

"Международное частное право" в отечественной дореволюционной

правовой доктрине // Международное публичное и частное право. 2012. N

4. С. 14 - 16.

20. Крутий Е.А. Роль национальных кодификаций в процессе унификации

МЧП // Международное публичное и частное право. 2012. N 4.

169

21. Кучинская Е.Н., Магомедов Р.Х. Правовые аспекты ратификации и

имплементация международных договоров в Российской Федерации //

Международное публичное и частное право. 2012. N 6.

22. Лисицын, Н. В. К вопросу о необходимости исследования обычаев

российского права в рамках системы форм права в Российской

Федерации // Рос. следователь. – 2010. – № 9.

23. Лисицын Н. В. Обычай как элемент системы источников и форм

российского права // Рос. следователь. – 2010. – № 10.

24. Международное частное право: учебник: в 2 т. / А.И. Абдуллин, Н.М.

Артемьева, Д.В. Афанасьев и др.; под ред. С.Н. Лебедева, Е.В. Кабатовой.

М.: Статут, 2011. Т. 1: Общая часть. 400 с.

25. Мызров С.Н. Об источниках международного частного права в свете

реформирования Гражданского кодекса Российской Федерации //

Международное публичное и частное право. 2012. N 5.

26. Мызров С.Н. О субъектах международного частного права // Законы

России: опыт, анализ, практика. 2012. N 2.

27. Н.Ю. Ерылева. Современное развитие международного частного права

России // Гражданское право и его роль в формировании гражданского

общества = Civil Law and its Role in the Formation of Civil Society: сборник

статей Международной конференции, Москва, 21 октября 2011 г. / Н.Ю.

Ерпылева, Лю Шигуо, Ма Чаншань и др.; отв. ред. А.Е. Шерстобитов. М.:

Статут, 2013. 112 с.

28. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской

Федерации, части третьей / М.М. Богуславский, Б.М. Гонгало, Т.И.

Зайцева и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2011

29. Проблемы развития частного права: Сборник статей к юбилею

Владимира Саурсеевича Ема / С.С. Алексеев, А.В. Асосков, В.Ю. Бузанов

и др.; отв. ред. Е.А. Суханов, Н.В. Козлова. М.: Статут, 2011. 559 с.

30. Руднев А.П. Вопросы приведения в исполнение иностранных судебных

решений в российских судах // Международное публичное и частное

170

право. 2013. N 1. С. 2 - 7.

31. Савенков А.А. Нормы Международной конвенции о подкупе иностранцев

в российском праве // Международное публичное и частное право. 2013.

N 1. С. 30 - 32.

32. Толстых В.Л. Коллизионное регулирование в международном частном

праве: проблемы толкования и применения раздела VI части третьей ГК

РФ. – М.: Спарк, 2002.

33. Ястребова А.Ю. Современные международно-правовые подходы к

процессам вынужденной миграции и их применение в доктрине и

практике Российской Федерации // Евразийский юридический журнал.

2012. - № 2.