aspectos e incidencias legales que … aspectos e incidencias legales que debe observar el...
TRANSCRIPT
1
ASPECTOS E INCIDENCIAS LEGALES QUE DEBE OBSERVAR EL PROGENITOR
QUE DESEA RESIDENCIARSE FUERA DEL PAIS CON SU HIJO MENOR
SIN CONSENTIMIENTO DEL OTRO.
ii
REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
UNIVERSIDAD JOSE ANTONIO PÁEZ
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
COORDINACION DE PASANTIAS Y TRABAJO DE GRADO
ASPECTOS E INCIDENCIAS LEGALES QUE DEBE OBSERVAR EL PROGENITOR QUE DESEA RESIDENCIARSE FUERA DEL PAIS CON SU
HIJO MENOR SIN CONSENTIMIENTO DEL OTRO.
INSTITUCIÓN: NOTARIA PUBLICA DE SAN DIEGO ESTADO CARABOBO
AUTOR: Mendoza José
C.I:15.899.890
San Diego, Octubre del 2014
REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
UNIVERSIDAD JOSE ANTONIO PÁEZ
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
COORDINACION DE PASANTIAS Y TRABAJO DE GRADO
ASPECTOS E INCIDENCIAS LEGALES QUE DEBE OBSERVAR EL PROGENITOR QUE DESEA RESIDENCIARSE FUERA DEL PAIS CON SU
HIJO MENOR SIN CONSENTIMIENTO DEL OTRO
CONSTANCIA DE ACEPTACIÓN
Nombre y Firma del Tutor Académico
Nombre y Firma del Tutor Institucional
Nombre y Firma del Tutor Metodológico
AUTOR : Mendoza José
C.I:15.899.890
San Diego, Octubre del 2014
AGRADECIMIENTOS
Primeramente a Dios que ha sido mi sustento, aliento, fortaleza y todo lo que he
necesitado en este gran trayecto.
A mi Abuela Carmen, por ser el pilar fundamental en toda mi educación, tanto
académica, como en la vida, por su incondicional apoyo en cada momento, por haber
hecho de mí la persona que soy hoy y le doy gracias por toda su entrega y amor.
A mi Papá, por darme ánimos cada día para seguir adelante y por ser mi apoyo
incondicional.
A mi tutora académico Lourdes Burgos Briceño, por su apoyo y colaboración para la
elaboración de mi trabajo de grado.
A mi amigo Rincón Cesar, quien me ha prestado su apoyo y conocimiento
fundamentalmente en momentos más críticos.
Un especial agradecimiento a mi compañera Carrillo Zulema, su colaboración ha sido
muy valiosa.
DEDICATORIA
A Dios todo poderoso por ser mi creador y darme la vida, por ser mi guía y darme la
sabiduría fortaleza y bendecirme durante todo este tiempo.
A mi familia que ha sido mi motor para superar los obstáculos que se me han
presentado para el logro de mis objetivos.
A mi abuela, por darme todo su amor incondicional y siempre apoyarme.
A mi padre por apoyarme siempre en todos mis pasos, por darme su amor y
comprensión.
José Enrique Mendoza Sergeys.
INDICE GENERAL
CONSTANCIA DE ACEPTACION……………………………………………iii
AGRACEDIMIENTO… ……………………………………………………….iv
DEDICATORIA.……………………………………………………………….. v
INDICE GENERAL……………………………………………………………. vi
RESUMEN INFORMATIVO………………………………………………… viii
INTRODUCCION……………………………………………………………… 5
I. LA INSTITUCION
1.1 Denominación................................................................................. 7
1.2 Ubicación........................................................................................ 7
1.3 Descripción..................................................................................... 7
1.4 Estructura........................................................................................ 8
1.5 Misión............................................................................................. 8
1.6 Visión.............................................................................................. 9
1.7 Valores............................................................................................ 9
1.8 Actividades Realizadas................................................................... 10
II. EL PROBLEMA
2.1 Planteamiento del Problema……………………………………... 11
2.2 Formulación del Problema………………………………………. 13
2.3 Objetivos de la Investigación……………………………………. 13
2.3.1 Objetivo General………………………………………..…. 13
2.3.2 Objetivos Específicos……………………………………… 13
2.4 Justificación de la Investigación………………………...……….. 14
2.5 Limitaciones de Estudio………………………….…….…………16
3
III. MARCO REFERENCIAL CONCEPTUAL
3.1 Antecedentes…………………………………………………..… 17
3.2 Bases Teóricas…………………………………………………… 22
3.3 Bases Legales……………………………………………………. 26
3.3.1 La Convención Sobre los Derechos del Niño……………... 26
3.3.2 Convenio de la Haya de 25 de octubre 1980. Sobre los
Aspectos Civiles de la Sustracción Internacional
de Menores………………………………………………… 28
3.3.3 Constitución de la República Bolivariana de
Venezuela (1.999)…………………………………………30
3.3.4 Ley Orgánica de Protección de Niños Niñas
y Adolescentes (LOPNNA)………………………………..32
IV . FASES METODOLÓGICAS 4.1 Nivel de la Investigación………………………............................. 39
4.2 Fuentes, Técnicas e Instrumentos para la Recolección de
Información……………………………………………..…..…… . 40
4.3 Fases Metodológicas………………………………………............ 41
V. RESULTADOS, CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
5.1 Resultados...................................................................................... 42
5.2 Conclusiones.................................................................................... 43
5.3 Recomendaciones............................................................................ 44
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS.................................................................. 46
4
REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA UNIVERSIDAD JOSÉ ANTONIO PÁEZ
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y POLÍTICAS ESCUELA DE DERECHO CARRERA: DERECHO
COORDINACION DE PASANTIAS Y TRABAJO DE GRADO
ASPECTOS E INCIDENCIAS LEGALES QUE DEBE OBSERVAR EL
PROGENITOR QUE DESEA RESIDENCIARSE FUERA DEL PAIS CON SU HIJO MENOR DE EDAD SIN CONSENTIMIENTO DEL OTRO
Autor: Mendoza José
Tutor: Abg. Lourdes Burgos B. RESUMEN INFORMATIVO
En la actualidad debido al fenómeno social-económico que atraviesa el país, se ha
incrementado el deseo de migrar a otro país en busca de nuevas oportunidades de
vida, en la que un progenitor en aras de viajar con su hijo menor de edad, requiere por
mandato de la Ley Especial LOPNNA, la autorización del otro progenitor, lo que
causa gran preocupación, ya que a todo evento el deber es respetar el derecho y evitar
al no contar con la autorización del progenitor o permiso de un tribunal de protección
de niños, niñas y adolescente, incurrir en el delito de traslado y sustracción de
menores de edad, establecido como comisión de un delito en nuestro ordenamiento
jurídico, y que adicionalmente cuenta en materia de tratados internacionales el
Convenio de la Haya que garantiza y vela por el bienestar de los niños, niñas y
adolescentes en el país contratante, ya que ambos progenitores tiene que estar de
muto acuerdo para dicho traslado internacional y no unilateralmente por uno de ellos,
en resguardo y aseguramiento del progenitor no guardador, y del menor, garantía del
mutuo Derecho de Convivencia Familiar que entre ellos se tutela el Estado, como
Interés Superior del Nino, niña y adolescentes, y de la institución familiar.
Descriptores: Autorización, Permiso, Sustracción, Ilícito, Niños, Niñas y
Adolescentes, Reguardo Internacional.
5
INTRODUCCIÓN
En la actualidad es materia de orden público la tutela jurídica de Protección de
Niños, Niñas y Adolescentes y de relevancia para la sociedad, a los fines de brindar
bienestar a los Niños, Niñas y Adolescentes, en resguardo del Interés Superior.
Es importante resaltar, que para la autorización de viaje y permanecía o
traslado internacional de un Niños, Niñas y Adolescentes, se debe tener en cuenta los
entes a los que se debe acudir para obtener el debido permiso legal de viaje, sin
perjuicio de los Niños, Niñas y Adolescentes, ni de los progenitores. Los padres
deben tomar en cuenta que existen leyes en materia de protección de Niños, Niñas y
Adolescentes y tratados internacionales, para brindar el resguardo integral que el
traslado del protegido amerita.
Cuando hablamos de Traslado, debemos cuidad no cometer por acción ni
omisión, la sustracción internacional de Niños, Niñas y Adolescentes, por parte de su
progenitor (a) sin contar con la autorización del otro, ya que estaríamos en presencia
de la comisión de un delito y transgresión a la norma, que impone el requisito previo
del permiso de viaje tiene que ser acordado de muto acuerdo por los padres, ya que
en esta materia se regulan además, varias instituciones familiares para el bienestar
de los niños, niñas y adolescentes, tales como:, Régimen de Convivencia o Visitas,
Régimen de Manutención; pleno disfrute de los derechos de libertad de tránsito,
estado migratorio, educación, residencia, seguridad social entre otros.
En cuestión de Tratados Internacionales en el cual la República suscribió,
tenemos el Convenio de la Haya del 25 de Octubre de 1980, lo cual establece que
cualquier denuncia de un traslado, retención, sustracción, ilícitos de menores
presentada por un Estado Requirente, en Venezuela (como Estado Requerido), tendrá
como base principal el presente Convenio (de haberse ambos Estados, adherido al
6
mismo), así como la Convención Interamericana Sobre Restitución Internacional de
Menores. Los Estados signatarios del presente Convenio, en aras de los intereses de
los Niños, Niñas y Adolescentes son de importancia primordial para todas las
cuestiones relativas a su custodia, en el plano internacional, de los efectos
perjudiciales que podría ocasionarle un traslado o una retención ilícita, y de establecer
los procedimientos que permitan garantizar la restitución inmediata de los Niños,
Niñas y Adolescentes a un Estado en que tenga su residencia habitual. Este Convenio
tiene como objeto principal es que los Estados contratantes adopten todas las medidas
apropiadas para garantizar que se cumplan en sus territorios respectivos los objetivos
del Convenio. Recurriendo a los procedimientos legales que dispongan para la
resolución de conflictos y tomando en cuenta el bienestar del progenitor guardador y
del menor hijo.
Detallamos brevemente la descripción que contiene cada capítulo:
- El capítulo I: comprende la descripción de la institución donde se realizó las
pasantías.
- El capítulo II : consistió en el problema y formulación, los objetivos de la
investigación, la justificación y el alcance.
- El capítulo III: se desarrolló el marco conceptual y referencial, sus bases teóricas y
legales.
- El capítulo IV: la metodología de la investigación y sus fases metodológicas.
- El capítulo V: con los resultados de la investicagion, la conclusion y las
recomendaciones, y las referencias bibliográficas.
7
CAPITULO I
LA INSTITUCION
1.1 Denominación
Notaría Pública del Municipio San Diego Estado Carabobo.
1.2 Ubicación
C.C. Big Low Center, Nave D, Oficina Nro. 20, Municipio San Diego
Estado Carabobo.
1.3 Descripción
El Servicio Autónomo de Registros y Notarías (SAREN) es un organismo
dependiente del Estado Venezolano y adscrito al Ministerio del Poder Popular para
Relaciones Interiores, Justicia y Paz, encargado de registrar y/o autenticar
documentos de ventas de bienes muebles e inmuebles, hierros y señales, compañías
anónimas, firmas personales, registros de títulos universitarios, entre otras. Asimismo
haciendo de uso público y oficial estos documentos. Otra de sus funciones es dar
Garantía de Seguridad Jurídica en el país.
Las Notarías Públicas (notarían, autentican o formalizan) otros tipos de actos
relacionados con Compras y Ventas de vehículos, aeronaves, embarcaciones, motos,
carros, autobuses o cualquier otro bien mueble; todo tipo de documentos
denominados "poderes", estos poderes sirven para comprar, vender, autorizar,
movilizar, trasladar, transportar casi cualquier cosa o persona. Además de
protocolizar actas de matrimonios, autorizaciones de niñas, niños y adolescentes, etc.
8
1.4 Estructura Organizativa del Servicio Autónomo de Registro y Notarías
Servicio autónomo de Registro y Notarías
Dirección General de Registros y Notarías
Auditoría interna
Oficina de tecnología
de la Información
Oficina de Planificación
Presupuesto y organización
y sistemas.
Asesoría Legal
Oficina de Recursos
Humanos
Oficina de Gestión
Administrativa
Oficinas de Asuntos Públicos
Dirección del Sistema Dirección del Notariado
Registral
Registros Principales
Registros Mercantiles Notarías
Registros Públicos
1.5 Misión
9
Garantizar la seguridad jurídica de las actuaciones de los usuarios mediante la
publicidad registral y fe pública, en el marco de la legalidad de procesos expeditos y
oportunos.
1.6 Visión
Ser un órgano que coadyuve a garantizar la seguridad jurídica de los actos
protocolizados y autenticados de los usuarios, mediante un sistema integral confiable,
eficiente, auto-sustentable y transparente.
1.7 Valores
Responsabilidad Social: Es el compromiso con el deber y la habilidad para
responder y asumir acciones y soluciones asertivas, generando confianza y seguridad
en las gestiones que implementamos para el desarrollo del país.
Respeto: Es el reconocimiento de la dignidad de las personas, tomando en
consideración los derechos y deberes de cada uno, imperativos fundamentales en las
relaciones laborales.
Ética: Es el actual digno y honorable afianzando por nuestra propia
conciencia y la conciencia colectiva, el cual nos permite dejar ver en nuestras
acciones, lo que somos, logrando mantener los parámetros de eficiencia adquiridos en
la institución.
Honestidad: Es el compromiso que tenemos de desempeñar nuestras
funciones con rectitud e integridad, orientados a cumplir nuevas labores apegados a
los más altos principios morales, ante los demás y ante nosotros mismos.
Excelencia: Es una Norma de conducta, es ella el reto diario y permanente,
que nos orienta hacia la calidad del servicio con eficiencia y eficacia. Es una
responsabilidad de todos los miembros de la institución y compromete a todos por
igual.
10
Trabajo en equipo: Es la cooperación e integración de los miembros, para el
logro de nuestros objetivos, compartiendo una misma visión, siendo corresponsables
de la eficiencia como institución.
1.8 Actividades desarrolladas durante la pasantía
1. Organizar los documentos emitidos en la notaria por fecha y número de
planilla de forma diaria.
2. Realizar el archivo de los documentos generando los tomos y enumerarlos.
3. Foliar los documentos de cada tomo.
4. Realizar las actas de apertura de tomo.
5. Realizar las actas de cierre de tomo.
6. Emitir copias certificadas solicitadas por los usuarios.
7. Atender los requerimientos de los usuarios
8. Asentar de forma manual información de los documentos emitidos en el día en
el Libro Diario, en dicho libro, se asentó el número de planilla, el número de
autenticación y el número de tomo donde va a estar el documento.
9. Señalar a las personas que solicitan el trámite del documento y se indicó el
objeto del documento; todo lo anterior asentado en el libro diario.
10. Desglosar el libro Índice y su duplicado, en primer lugar, se siguió un orden
alfabético de los usuarios que realizan el trámite legal; y en segundo lugar, se
colocó el número, el folio, el tomo y la fecha que corresponde a dicho
documento.
11. Observar del proceso de Revisión de documentos, el cual, está a cargo de dos
abogados revisores
12. Observar el procedimiento de llenado de la Planilla Única de Control Diario.
11
13. Presentar ante la responsable del Departamento de Otorgamiento. Igualmente,
se realizó la Inducción por parte de una de las funcionarias del proceso de
otorgamiento de documentos.
14. Observar el chequeo de requisitos y documentos de identificación de las
partes y bien, al momento de la emission para iniciar el proceso registral de,
ventas de carros, Motos, etc.
15. Observar el proceso de otorgamiento de documentos. Adicionalmente, se
observó la corroboración de los nombres y apellidos, números de cédula y
estado civil de las partes que realizan el trámite.
16. Observar chequeo de documentos objeto de permisos de viajes fuera del pais,
con respectivas autorizaciones de los padres, y si el menor hijo de edad viaja
con uno de ello de manera definitiva; dentro de los mismos requisitos
contentivos debe tener el establecimiento Régimen de Convivencia Familiar
emitido por un Tribunal de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes.
17. Observar en el proceso de otorgamiento de documentos de la colocación de
firma y huellas dactilares de cada una de partes
18. Observar en el proceso de otorgamiento de documentos de la colocación de
los sellos a cada uno de los folios de los documentos.
19. Llevar el libro de estampillas.
20. Hacer la relación de cada documento.
12
CAPITULO II
EL PROBLEMA
En el presente capítulo se hace referencia al contexto del problema,
planteamiento del problema, los objetivos generales y específicos, la justificación, la
limitación y alcance.
2.1 Planteamiento del Problema
En nuestro país cada vez se ha incrementado por parte de muchas personas, el
deseo de salir, cruzar las fronteras de nuestra Nación, que además, en su condición de
progenitor, desean residenciarse fuera del país con su hijo, niño, niña, adolescente,
pero que no cuentan con el consentimiento del otro progenitor, por ello, hemos
decidido elaborar el siguiente informe final, en base al marco legal que involucra la
materialización y/o tramite a realizar el progenitor que desea residenciarse fuera del
país con su menor hijo de edad, pero que requiere y no cuenta, con el consentimiento
del otro progenitor, a los fines de precaver, no incurrir, tanto por omisión y/o
acción, en el delito de sustracción ilegal del Niños, Niñas y Adolescentes, tomando
en cuenta que la Ley Especial sobre la materia, Ley Orgánica para la Protección de
Niños, Niñas y Adolescentes (LOPNNA), establece como requisito indispensable la
autorización para salir y/o residenciarse fuera del país, que debe otorgar el otro
progenitor, que está en pleno ejercicio compartido de la patria potestad, sobre el hijo,
niño, niña, y/o adolescente. .
El Estado garantiza el derecho de convivencia, de los Niños, Niñas y
Adolescentes, que vive separado de uno de sus padres, es decir en residencias
separadas, a los fines de mantener relaciones personales y contacto directo,
permanente, con éste progenitor, de modo regular, tutelando así, lo que conocemos
13
como el Derecho al Régimen de Convivencia Familiar establecido en su artículo 384
de la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, ello en virtud
de que previo, al establecimiento de los criterios en cuanto a la fijación de la
residencia o lugar de habitación del hijo, niño, niña, adolescente, que vive con uno
solo de los progenitores, quien está en ejercicio de la responsabilidad de crianza, en
cuanto al atributo que éste comporta entre otros, como lo es la custodia, desea
residenciarse fuera del país con su hijo, niño, niña, adolescente, pero necesita y no
cuentan con el consentimiento del otro progenitor.
Determinaremos en el presente estudio cuando el progenitor viaja al extranjero
con su hijo, niño, niña, adolescente, sin la autorización del otro, incurriendo en el
delito de Sustracción Ilegal de Niños, Niñas y Adolescentes, vulnerando sus derechos
como lo establece la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y
Adolescentes; Régimen de Convivencia Familiar, Derecho al Libre Desarrollo de la
personalidad sin limitaciones, El Derecho a Mantener Relaciones Personales y
Contacto Director con el Padre o la Madre, Derecho a Conocer a su padre y madre y a
ser Cuidados por Ellos, El derecho a ser Criado en una Familia, posturas que
pudieran ser materializadas por el progenitor y/o progenitora, lo que genera
consecuencias legales, sino tambien, evaluar los criterios que se debe verificar; en
primer lugar, la situación de legalidad que tendrá el hijo, niño, niña, adolescente en el
otro país. En ese sentido, en aplicación de los principios de primacía de la realidad y
de libertad probatoria, sino que debe indagar sobre la política migratoria del otro
Estado, y Tratados Internacionales firmados con la República contratante para hacer
efectiva la Restitución del hijo, niño, niña, adolescente al país de origen.
14
2.2 Formulación del Problema
¿Cuáles son los aspectos e incidencias legales que debe observar el padre o la
madre que desea residenciarse fuera del país con su hijo, niño, niña, adolescente
sin consentimiento?
2.3 Objetivos de la Investigación.
2.3.1 Objetivo General
Estudiar el Régimen de Convivencia Familiar establecido en la Ley Orgánica para la
Protección de Niños, Niñas y Adolescentes.
2.3.2 Objetivos Específicos
• Determinar los requisitos legales y pertinentes que deben cumplir el
progenitor guardador y su hijo, niño, niña, adolescente que desean
residenciarse fuera del país.
• Estudiar los Tratados Internacionales en cuanto a la Sustracción Ilegal de
Niños, Niñas y Adolescentes con objeto de restitución de Niños, Niñas y
Adolescentes al país de Origen.
• Analizar los requisitos esenciales para la solicitud de los permisos de viajes a
residenciarse fuera del país.
2.4 Justificación de la Investigación
La entrada en vigencia de la Ley Orgánica de Protección de Niños, Niñas y
Adolescentes (LOPNNA), establece en sus artículos 385, 386, 387, 388, 389,
donde los Niños, Niñas y Adolescentes donde establece el derecho al Régimen de
15
Convivencia Familiar, y todo lo referente al desarrollo, comunicación y permaneca de
manera directa o indirecta con los padres, libre desarrollo a la personalidad.
Es importante destacar que cuando el padre o la madre incurren en el delito de
Sustracción de Niños, Niñas y Adolescentes, automaticamente vulnera los derechos
del otro progenitor y primordialmente los de su menor hijo de edad ya que es material
de orden publico y relajando la norma.
Venezuela acualmente, es participe del Convenio sobre los Aspectos Civiles
de la Sustracción Internacional de Menores (Convencion de la Haya), donde vela por
el bienestar y restitución del hijo, niño, niña, adolescente al pais contractante,
Profundamente convencidos en los intereses de los Niño,Niñas y Adolescentes, e
importancia primordial para todas las cuestiones relativas a su custodia, en el plano
internacional, de los efectos perjudiciales que podría ocasionarle un traslado o una
retención ilícitos y de establecer los procedimientos que permitan garantizar la
restitución inmediata de los Niños, Niñas y Adolescentes a un Estado en que tenga su
residencia habitual, así como de asegurar la protección del derecho de visita.
Cabe destacar que el padre o la madre que sustraiga o retenga indebidamente a
su hijo o hija, es objeto de ser conminado judicialmente y responder por los daños y
perjuicios causados.
2.5 Limitaciones de la Investigación.
En todo caso la principal limitante se encuentra en que el desarrollo de la
presente investigación constituye un informe de pasantías, por lo que el autor
solamente desarrolla los planteamientos previstos conforme a lo solicitado por la
Cátedra de Pasantías, en donde influye el factor tiempo por cuanto se ha previsto un
16
lapso muy corto para el desarrollo de la misma, lo cual a su vez limita el tiempo para
el desarrollo de una investigación tipo trabajo de grado, pero dada la importancia del
tema aquí desarrollado se trata de abarcar en forma clara y precisa logrando así
resultados sustanciales que vienen acompañados por una serie de recomendaciones
que hacen viable la solución de la problemática existente.
17
CAPITULO III
MARCO TEÓRICO DE LA INVESTIGACIÓN
En el presente capítulo se describen los antecedentes de la
investigación, las bases teóricas y la definición de los términos básicos.
3.1 Antecedentes de la Investigación
El presente trabajo se apoya en indagaciones previas que sustentan el estudio,
esto permitirá hacer comparaciones y tener ideas sobre cómo se trató el problema en
ocasiones anteriores el cual se desea llevar a cabo. Es de mencionar la relación que
guarda los siguientes antecedentes con la investigación
Primeramente, Delgado, M. (2000) “Los Derechos Humanos en la Ley
Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente”, en su tesis especial para
optar al grado de Doctora en Derecho, en la Universidad del Zulia, plantea la
importancia de la facultad de los padres, representantes y responsables como límite
del derecho al libre tránsito, manteniéndose como vía excepcional la intervención
judicial, para suplir el consentimiento de la persona a quien corresponda otorgarlo,
porque se negare o hubiera desacuerdo entre ellos para otorgarlo, por lo que resulta
claro que el legislador no incluyó en los casos de autorización judicial, la
imposibilidad física del progenitor para consentir el viaje. El objetivo de dicho trabajo
fue determinar si el diseño normativo de la Ley Orgánica para la Protección de Niños,
Niñas y Adolescentes LOPNNA, consolida definitivamente la protección de los
derechos humanos en relación de los Niños, Niñas y Adolescentes. En su conclusión
expresa lo siguiente: Esos derechos humanos fueron definitivamente consolidados en
nuestra legislación, mediante la implementación de un diseño normativo en la Ley
Orgánica para la Protección del Niños y Niñas y Adolescentes, que tiene
18
características tales como: el haberle conferido a cada uno de esos derechos humanos
un contenido específico, límites y la especificación de las obligaciones que le
corresponda a cada uno de los entes protectores para su garantía.
Hernández, A (2011), Egresada de la Universidad José Antonio Páez, realizó
un informe para optar por el título de Abogado titulado “La Defensoría de Niños,
Niñas y Adolescentes como medio de orientación en la corresponsabilidad del Estado
la Familia y la Sociedad”. Donde señala el principio de corresponsabilidad en el área
de Niños Niñas y Adolescentes llevado a cabo a través de las defensorías ya que las
mismas brindan orientación y asesoría legal a las familias y comunidades.
Los presentes trabajos señalados, se relaciona con la investigación que se
realiza debido a que aporta importantes referencia teóricas que sirven de base para el
diseño del marco teórico de la investigación.
Tanto las Convenciones Internacionales, como la legislación y la jurisprudencia
de distintos países le dan a las relaciones entre padres e hijos un carácter inalienable y
recíproco, precisamente porque abarcan las manifestaciones de afecto, de trato
continuo y comunicación permanente, que “contribuyen a satisfacer en unos y otros
naturales y legítimas aspiraciones derivadas de los lazos de sangre”.
La Convención sobre los Derechos del Niño, promulgada por las Naciones
Unidas en el año de 1969, por ejemplo, obliga a los Estados Partes a “velar porque el
niño no sea separado de sus padres contra la voluntad de éstos, excepto cuando... las
autoridades competentes determinen, de conformidad con la ley y los
procedimientos... que tal separación es necesaria en interés superior del niño”, como
aquellos casos de maltrato o grave descuido por parte de los padres.
19
En relación con la llamada Guarda en la LOPNA (1998), que pasó a
denominarse Responsabilidad de Crianza, contiene el propósito fundamental de
distinguir el ejercicio de la Custodia como uno de los contenidos, atributos de esa
Responsabilidad de Crianza y adecuar la ley a la norma del artículo 76 constitucional,
por lo que deja claramente establecido que ambos padres ejercen la Responsabilidad
de Crianza como un deber y derecho compartido, igual e irrenunciable,
independientemente de que convivan o tengan residencias separadas; pero, cuando
esto último ocurre, entonces uno de ellos ejerce la custodia. El artículo 358, define la
Responsabilidad de Crianza y trae un nuevo enfoque, conlleva a la incorporación del
padre a la cotidianeidad del hijo o hija, al procurar una relación paterno-filial
permanente, efectiva y sostenida, independientemente de que los progenitores vivan
juntos o no. Incluye aspectos de significativa importancia, tales como los deberes de
amar, criar y formar, que antes no estaban incluidos y que si bien pueden ser
subjetivos y de imposible ejecución forzosa por su carácter irrenunciable, al menos
imponen compromisos morales y éticos a los padres en lo que respecta al cuidado y
protección integral de los hijos e hijas niños, niñas o adolescentes e introducen los
sentimientos dentro del lenguaje legislativo. Artículo 359, Para el ejercicio de la
Custodia se requiere el contacto directo con los hijos e hijas y, por tanto, deben
convivir con quien la ejerza. En caso de desacuerdo sobre una decisión de
Responsabilidad de Crianza, entre ellas las que se refieren al lugar de habitación o
residencia o a la Custodia, el padre y la madre procurarán lograr un acuerdo a través
de la conciliación, oyendo previamente la opinión del hijo o hija. Si ello fuere
imposible, cualquiera de ellos o el hijo o hija adolescente podrá acudir ante el
Tribunal de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, de conformidad con lo
previsto en el Parágrafo Primero del artículo 177 de esta Ley, por lo que corresponde
al juez o jueza determinar dónde y quién la ejercerá. Finalmente el artículo 361.
Revisión y modificación de la responsabilidad de crianza. El juez puede revisar y
modificar las decisiones en materia de Responsabilidad de Crianza, a solicitud de
20
quien está sometido a la misma, si tiene doce años o más, o del padre o de la madre, o
del Ministerio Público. Toda variación de una decisión anterior en esta materia, debe
estar fundamentada en el interés del hijo o hija, quien debe ser oído u oída si la
solicitud no ha sido presentada por él o ella. Asimismo, debe oírse al o a la Fiscal del
Ministerio Público.
Fijación de la residencia del menor dentro y fuera del territorio
nacional: la LOPNNA de 1998, estableció que para ejercer la guarda se requiere el
contacto directo con los hijos y, por tanto, la facultad para decidir acerca del lugar de
la residencia o habitación de éstos. Esta facultad permitía al progenitor custodio
decidir el lugar de residencia del menor, pero contravenía el principio de la co-
parentalidad, pues legalmente se le daba al custodio un poder unilateral que
obstaculizaba, además, el ejercicio conjunto de la Patria Potestad, por vía de
consecuencia, se oponía al artículo 76 constitucional. En la práctica se produjeron
situaciones de desarraigo, donde los menores fueron trasladados por su guardador a
otros países, en consecuencia, alejados total e indefinidamente de la vida del otro
progenitor y de su familia, de su comunidad, de su escuela o instituto de educación,
de su cultura y costumbres, de su vida cotidiana, con o sin su conocimiento, bajo la
égida del poder que le atribuía al guardador el citado artículo 358.
Jurisprudencia antes de la LOPNNA del 2007: La jurisprudencia de los
tribunales de protección de alguna forma se adelantaron al tiempo en búsqueda de
privilegiar los principios constitucionales, debido a que establecía como criterios
que la fijación de la residencia o lugar de habitación de los menores ameritaba un
juicio de conocimiento en donde debía darse al progenitor no guardador el ejercicio
del derecho a la defensa, a la vez que se resguardaba el derecho del hijo a mantener
relaciones personales y contacto directo con los padres. Algunos de estos casos
condujeron a solicitudes de restitución internacional de custodia ante retenciones
indebidas.
21
LOPNNA del 2007: Eliminó al progenitor custodio la potestad de decidir
unilateralmente el lugar de residencia o habitación de los hijos, así en su artículo 385,
señala que, para el ejercicio de la Custodia se requiere el contacto directo con los
hijos e hijas y, por tanto, deben convivir con quien la ejerza. El padre y la madre
decidirán de común acuerdo acerca del lugar de residencia o habitación de los hijos.
Pero, cuando los padres no logran de común acuerdo fijar el lugar de
residencia de los hijos, bien sea porque existe negativa o discrepancias en cuanto a las
condiciones de modo, lugar y tiempo, el artículo 359 le da legitimación activa tanto al
padre como a la madre y al hijo o hija adolescente, para “…acudir ante el Tribunal de
Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, de conformidad con lo previsto en el
parágrafo primero del artículo 177, específicamente los literales c) Otorgamiento,
modificación, restitución y privación del ejercicio de la Responsabilidad de Crianza o
de la Custodia y el g) Negativas o desacuerdos en autorizaciones para residenciarse
dentro y fuera del país. En el literal “c” se mantiene la posibilidad de que el
progenitor que esté en desacuerdo con decisiones relacionadas con aspectos del
contenido de la Responsabilidad de Crianza, pueda acudir ante el juez para que
decida lo controvertido. El literal “g”, contiene una pretensión concreta y
autónoma, una demanda ante la negativa o el desacuerdo en autorizaciones para
residenciarse dentro y fuera del país, constituye una novedad, la cual se tramita a
través del procedimiento previsto en los artículos 511 y siguientes de la (LOPNA,
1998), aplicable pro tempore por mandato del artículo 680 de la LOPNNA (2007).
Los literales “K, e,i,” incluso, podemos acudir en base a este articulo 177, Lopnna, en
aquellos casos de ausencia del progenitor, del cual se desconoce su paradero, y se
require de autorización. Se impone, entonces, la exigencia al juez de verificar los
supuestos fácticos de procedencia que garanticen, ante una eventual autorización para
residenciarse fuera del alcance del ámbito geográfico del progenitor, que no ejerce la
custodia, que a través de la convivencia familiar, podrá tener acceso al hijo para
poder cumplir con los deberes de amar, vigilancia, orientación, supervisión,
22
corrección pedagógica, verbigracia ejercer el contenido de la Responsabilidad de
Crianza como principal atributo de la Patria Potestad.
3.2 Bases Teóricas
Procedimiento a aplicar: Será el establecido en el Titulo IV, Capítulo VI la
Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente, artículo 511 y
siguientes, específicamente referido al procedimiento especial de jurisdicción
voluntaria, a la cual le corresponde tramitar los procesos relativos a la modificación
de responsabilidad de crianza en su atributo custodia con la consecuente autorización
para viajar fuera del país, y no solo como una Autorización Judicial para Viajar.
Hechos que debe verificar el Juez, criterios para conceder la
autorización: 1.- Distinguir si se trata de una autorización para fijar residencia fuera
del país o si se trata de un cambio de residencia dentro del territorio nacional, un
cambio de ciudad o población, debido a que ameritan un tratamiento igualmente
minucioso pero distinto, 2.- Distinguir si se trata de un cambio de residencia temporal
o permanente, 3.- En los casos de autorización para fijar residencia fuera del territorio
nacional, es decir, un país distinto a Venezuela, se debe verificar, en primer lugar, la
situación de legalidad que tendrá el menor en el otro país. En ese sentido, en
aplicación de los principios de primacía de la realidad y de libertad probatoria, el juez
no sólo puede exigir la presentación de los documentos de identidad tales como
pasaporte, visa, etc., sino que debe indagar sobre la política migratoria del otro
Estado, en aras de evitar que el menor y/o el progenitor custodio permanezcan en
status o condición de inmigrantes ilegales, ya que esto puede acarrear no sólo recibir
tratos discriminatorios (que también pueden estar fundados en motivos de raza, color,
religión, entre otros), sino la dificultad de acceso, por ejemplo, a servicios médicos y
23
de atención de emergencia a la seguridad social, a ser inscrito en un plantel o instituto
de educación, por cuanto esto constituye sino una violación, cuando menos una
amenaza de derechos humanos fundamentales, entre otros derechos de igual
importancia. 4.- Verificar que el menor tendrá cubiertos y garantizados sus derechos,
Solicitando las respectivas constancias de inscripción en plantel, escuela o
instituto de educación, de inscripción en cursos del idioma del otro país, sino lo habla
o domina aun. Igualmente, si cuenta con los recursos necesarios para garantizar su
derecho a la salud y a servicios de salud, como por ejemplo contratar una póliza de
seguro médico o si tendrá acceso a los servicios de la seguridad social de su
progenitor, de manera que éste cumpla con las obligaciones que tiene en materia de
salud. 5.- En casos de niños menores de 7 años, de acuerdo con lo establecido en el
artículo 360, éstos preferiblemente deberían permanecer bajo la custodia de la madre,
salvo que esto atente contra su interés superior. En estos casos cuando el niño, está
bajo la custodia del padre y es él quien pretende residenciarse junto con el hijo fuera
del lugar de residencia habitual, la permanencia a que hace referencia la norma
(artículo 360), consideramos que debe entenderse en el sentido de que se permita la
presencia efectiva y constante (permanente) de la progenitora en el desarrollo y
crianza de sus hijos a través de la convivencia familiar. Es decir, a nuestro entender la
norma tiene una doble lectura: no se trata sólo de una preferencia para que los niños o
niñas menores de siete años permanezcan bajo la custodia de la madre; sino que,
cuando en la práctica no sea así, bien sea por acuerdo o por decisión judicial, la
permanencia (pensada como presencia constante) de la madre en la vida del hijo debe
tener una atención preferencial, especialmente durante los primeros años. Esta
preferencia no constituye una violación del principio de igualdad en perjuicio de los
padres, pues el legislador ha considerado que en estos casos la madre debe tener la
custodia, indudablemente por razones sociológicas, psicológicas y culturales. 6.-
Verificar el efecto que el desarraigo de la familia pueda causar la autorización, la
desnacionalización del niño, niña o adolescente al separarlo física e intelectualmente
24
del país en donde habita su familia o parte de ella y a las pruebas que se pueden
exigir, tales como la dirección donde se encontrará el hijo o la hija, medios de
comunicación con el progenitor no custodio, etc, 7.- Realizar un Informe Técnico
Integral practicado por el Equipo Multidisciplinario del Tribunal, sobre el menor, de
ser posible y los progenitores.
En caso de aprobarse la autorización del cambio de residencia: Efectuado
el estudio antes mencionado, verificado por el Juez que el Interés Superior del Menor
está garantizado y resultará conveniente para el menor otorgar la autorización del
Cambio de Residencia al Exterior, el Juez, entre otras cosas, declarará Con Lugar la
Demanda por la Modificación de la Custodia fuera del país y por consecuente la
Autorización para Residenciarse Fuera del mismo y fijará un Régimen de
Convivencia Familiar Internacional, que permita al progenitor no custodio tener
acceso a su hijo, preferiblemente en periodos de tiempo largos (vacaciones escolares,
asuetos, fin de año) para que compartan de manera más íntima y prolongada y pueda
éste ejercer los deberes de vigilancia, orientación, etc., que el ejercicio compartido e
igualitario de la Responsabilidad de Crianza le exige. Para ello el juez debe tomar en
consideración las facilidades que los avances tecnológicos proporcionan y el
contenido del derecho de convivencia familiar según el artículo 386, que establece
que puede comprender cualquier otra forma de contacto entre el niño y la persona a
quien se le acuerda la convivencia familiar, tales como: comunicaciones telefónicas,
telegráficas, epistolares y computarizadas. Esto puede implicar la toma de decisiones
relacionadas con gastos de traslados, compra de boletos o pasajes por vía aérea,
marítima o terrestre y a quién corresponde sufragar estos gastos; facilidad de acceso
permanente a comunicaciones telefónicas, computadores que permitan la
comunicación vía Internet, tales como: correo electrónico, chat, Messenger, Facebook
o similares.
25
Sustracción Internacional de Menores, Traslado Ilegal de Menores:
Definición: es la retención o no devolución del menor a su lugar de residencia
habitual tras el desplazamiento, inicialmente ilícito del menor por uno de sus
progenitores.
Tratados Internacionales: es importante determinar la existencia o no de
tratados aplicables a los estados intervinientes, en el caso de Venezuela se debe
aplicar La Convención de La Haya, sobre los Aspectos Civiles de la Sustracción
Internacional de Menores, ratificada por Venezuela, y publicada en Gaceta Oficial de
la República de Venezuela Número 36.004, de fecha 19 de Julio de 1996. Este
Tratado remite a una “autoridad central” que centralice las peticiones de retorno o
devolución de los menores, y que cooperen entre sí para adoptar las medidas previstas
en el artículo 7 y promover la colaboración entre las autoridades competentes de sus
respectivos Estados con la finalidad primordial de garantizar la restitución inmediata
de los menores. Se aplica a todo menor de 16 años que haya tenido su residencia
habitual en un Estado contratante inmediatamente antes de la infracción de los
derechos de custodia o de visita, es decir, antes de que se produzca el traslado o
retención ilícita.
Definición de Residencia: La residencia habitual es el lugar donde el menor
tenía su centro de vida, no se refiere ni al domicilio ni a la nacionalidad del niño.
Procedimiento a seguir para solicitar la Restitución del Menor: El
procedimiento de restitución internacional, se caracteriza por ser breve, sin
formalismos, garantizando el derecho a la defensa, aplicando los medios alternos para
la resolución de conflictos y aplicando el Tratado Internacional aplicable entre los
Estados involucrados. Sobre estos aspectos, la Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia, en fecha 19 de junio de 2009 sentenció lo siguiente: “…Debe
26
advertirse, no obstante, que luego de la entrada en vigencia de la Ley Orgánica para la
Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, el procedimiento pautado por la Sala en
la transcrita decisión ya no resulta aplicable; sin embargo, siguen vigentes las
afirmaciones realizadas por esta Sala en el citado fallo N° 579/00 en cuanto a la
necesidad de garantizar los derechos y garantías en la tramitación o sustanciación del
proceso de restitución internacional. El trámite para la solicitud de restitución
internacional, es el contemplado en la Ley Orgánica para la Protección de Niños,
Niñas y Adolescentes, con la respectiva reducción de lapsos, pues su tramitación debe
hacerse compatible con la naturaleza breve y expedita de la solicitud de restitución
internacional. Es el contenido en el artículo 488 de la Ley Orgánica para la Protección
de Niños, Niñas y Adolescentes, publicada en la Gaceta Oficial de la República
Bolivariana de Venezuela Nº 5.859 de fecha 10 de diciembre de 2007.
3.3 Bases Legales
3.3.1 La Convención Sobre los Derechos del Niño
Artículo 9.3: Que los Estados Partes respetarán el derecho del niño, que esté
separado de uno o de ambos padres, a mantener relaciones personales y contacto
directo con ambos padres de modo regular, salvo si ello es contrario al interés
superior del niño.
3.3.2 Convenio de la Haya de 25 de octubre 1980. Sobre los aspectos civiles de la
Sustracción Internacional de Menores.
3.3.3 Constitución de la República Bolivariana de Venezuela (1.999)
Artículo 22.
La enunciación de los derechos y garantías contenidos en esta Constitución y en los
instrumentos internacionales sobre derechos humanos no debe entenderse como
27
negación de otros que, siendo inherentes a la persona, no figuren expresamente en
ellos. La falta de ley reglamentaria de estos derechos no menoscaba el ejercicio de los
mismos.
Artículo 23.
Los tratados, pactos y convenciones relativos a derechos humanos, suscritos y
ratificados por Venezuela, tienen jerarquía constitucional y prevalecen en el orden
interno, en la medida en que contengan normas sobre su goce y ejercicio más
favorables a las establecidas en esta Constitución y en las leyes de la República, y son
de aplicación inmediata y directa por los tribunales y demás órganos del Poder
Público.
Artículo 50.
Toda persona puede transitar libremente y por cualquier medio por el territorio
nacional, cambiar de domicilio y residencia, ausentarse de la República y volver,
trasladar sus bienes y pertenencias en el país, traer sus bienes al país o sacarlos, sin
más limitaciones que las establecidas por la ley. En caso de concesión de vías, la ley
establecerá los supuestos en los que debe garantizarse el uso de una vía alterna. Los
venezolanos y venezolanas pueden ingresar al país sin necesidad de autorización
alguna.
Ningún acto del Poder Público podrá establecer la pena de extrañamiento del
territorio nacional contra venezolanos o venezolanas.
Artículo 51
Toda persona tiene el derecho de representar o dirigir peticiones ante cualquier
autoridad, funcionario público o funcionaria pública sobre los asuntos que sean de la
competencia de éstos o éstas, y de obtener oportuna y adecuada respuesta. Quienes
violen este derecho serán sancionados o sancionadas conforme a la ley, pudiendo ser
destituidos o destituidas del cargo respectivo.
28
Capítulo V, De los Derechos Sociales y de las Familias
Artículo 75
El Estado protegerá a las familias como asociación natural de la sociedad y como el
espacio fundamental para el desarrollo integral de las personas. Las relaciones
familiares se basan en la igualdad de derechos y deberes, la solidaridad, el esfuerzo
común, la comprensión mutua y el respeto recíproco entre sus integrantes. El Estado
garantizará protección a la madre, al padre o a quienes ejerzan la jefatura de la
familia.
Los niños, niñas y adolescentes tienen derecho a vivir, ser criados o criadas y
a desarrollarse en el seno de su familia de origen. Cuando ello sea imposible o
contrario a su interés superior, tendrán derecho a una familia sustituta, de
conformidad con la ley. La adopción tiene efectos similares a la filiación y se
establece siempre en beneficio del adoptado o la adoptada, de conformidad con la ley
La adopción internacional es subsidiaria de la nacional.
Artículo 78
Los niños, niñas y adolescentes son sujetos plenos de derecho y estarán protegidos
por la legislación, órganos y tribunales especializados, los cuales respetarán,
garantizarán y desarrollarán los contenidos de esta Constitución, la Convención
sobre los Derechos del Niño y demás tratados internacionales que en esta materia
haya suscrito y ratificado la República. El Estado, las familias y la sociedad
asegurarán, con prioridad absoluta, protección integral, para lo cual se tomará en
cuenta su interés superior en las decisiones y acciones que les conciernan. El Estado
promoverá su incorporación progresiva a la ciudadanía activa y creará un sistema
rector nacional para la protección integral de los niños, niñas y adolescentes.
29
Artículo 131
Toda persona tiene el deber de cumplir y acatar esta Constitución, las leyes y los
demás actos que en ejercicio de sus funciones dicten los órganos del Poder Público.
3.3.4 Ley Orgánica de Protección de Niños Niñas y Adolescentes (LOPNNA)
Artículo 5: Se consagra el principio de co-parentalidad o parentalidad compartida de
las relaciones familiares, de acuerdo con el cual ambos padres tienen la
responsabilidad indeclinable e irrenunciable de darles protección integral a sus hijos y
de velar por su educación y crecimiento, mandato que tiene vigencia por igual para
los niños cuyos padres están separados y no conviven con sus hijos.
Artículo 17
Derecho a la identificación
Todos los niños y niñas tienen el derecho a ser identificados o identificadas,
inmediatamente después de su nacimiento. A tal efecto, el Estado debe garantizar que
los recién nacidos y las recién nacidas sean identificados o identificadas obligatoria y
oportunamente, estableciendo el vínculo filial con la madre.
Artículo 27
Derecho a mantener relaciones personales y contacto directo con el padre y la
madre.
Todos los niños, niñas y adolescentes tienen derecho a mantener, de forma regular y
permanente, relaciones personales y contacto directo con su padre y madre, aun
cuando exista separación entre éstos, salvo que ello sea contrario a su interés superior
Artículo 26
Derecho a ser criado en una familia
Todos los niños, niñas y adolescentes tienen derecho a vivir, ser criados o criadas y a
desarrollarse en el seno de su familia de origen. Excepcionalmente, en los casos en
30
que ello sea imposible o contrario a su interés superior, tendrán derecho a vivir, ser
criados o criadas y desarrollarse en una familia sustituta, de conformidad con la ley.
La familia debe ofrecer un ambiente de afecto, seguridad, solidaridad, esfuerzo
común, compresión mutua y respeto recíproco que permita el desarrollo integral de
los niños, niñas y adolescentes.
Parágrafo Primero Los niños, niñas y adolescentes sólo podrán ser
separados o separadas de su familia de origen cuando sea estrictamente necesario
para preservar su interés superior. En estos casos, la separación sólo procede
mediante la aplicación de una medida de protección aplicada por la autoridad
competente y de conformidad con los requisitos y procedimientos previstos en la Ley.
Estas medidas de protección tendrán carácter excepcional, de último recurso y, en la
medida en que sea procedente, deben durar el tiempo más breve posible.
Parágrafo Segundo No procede la separación de los niños, niñas y
adolescentes de su familia de origen por motivos de pobreza u otros supuestos de
exclusión social. Cuando la medida de abrigo, colocación en familia sustituta o en
entidad de atención, recaiga sobre varios hermanos o hermanas, éstos deben
mantenerse unidos en un mismo programa de protección, excepto por motivos
fundados en condiciones de salud. Salvo en los casos en que proceda la adopción,
durante el tiempo que permanezcan los niños, niñas y adolescentes separados o
separadas de su familia de origen, deben realizarse todas las acciones dirigidas a
lograr su integración o reintegración en su familia de origen nuclear o ampliada.
Parágrafo Tercero El Estado, con la activa participación de la sociedad, debe
garantizar programas y medidas de protección especiales para los niños, niñas y
adolescentes privados o privadas temporal o permanentemente de la familia de
origen.
31
Artículo 37
Derecho a la libertad personal.
Todos los niños, niñas y adolescentes tienen derecho a la libertad personal, sin más
límites que los establecidos en la ley. No pueden ser privados de ella ilegal o
arbitrariamente.
Parágrafo Primero. La retención o privación de libertad personal de los
niños, niñas y adolescentes se debe realizar de conformidad con la ley y se aplicará
como medida de último recurso y durante el período más breve posible.
Parágrafo Segundo. Todos los niños, niñas y adolescentes tienen derecho al
control judicial de la privación de su libertad personal y al amparo de su libertad
personal, de conformidad con la ley.
Artículo 39.
Derecho a la libertad de tránsito.
Todos los niños, niñas y adolescentes tienen derecho a la libertad de tránsito, sin más
Restricciones que las establecidas en la ley y las derivadas de las facultades legales
que corresponden a su padre, madre, representantes o responsables. Este derecho
comprende la libertad de:
a) Circular en el territorio nacional.
b) Permanecer, salir e ingresar al territorio nacional.
c) Cambiar de domicilio o residencia en el territorio nacional.
d) Permanecer en los espacios públicos y comunitarios.
32
Artículo 40.
Protección contra el traslado ilícito.
El Estado debe proteger a todos los niños, niñas y adolescentes contra su traslado
ilícito en territorio nacional o al extranjero.
Artículo 80
Derecho a opinar y a ser oído y oída.
Todos los niños, niñas y adolescentes tienen derecho a:
a) Expresar libremente su opinión en los asuntos en que tengan interés.
b) Que sus opiniones sean tomadas en cuenta en función de su desarrollo.
Este derecho se extiende a todos los ámbitos en que se desenvuelven los niños, niñas
y adolescentes, entre ellos: al ámbito estatal, familiar, comunitario, social, escolar,
científico, cultural, deportivo y recreacional.
Parágrafo Primero. Se garantiza a todos los niños, niñas y adolescentes el
ejercicio personal y directo de este derecho, especialmente en todo procedimiento
administrativo o judicial que conduzca a una decisión que afecte sus derechos,
garantías e intereses, sin más límites que los derivados de su interés superior.
Parágrafo Segundo. En los procedimientos administrativos o judiciales, la
comparecencia del niño, niña o adolescente se realizará de la forma más adecuada a
su situación personal y desarrollo. En los casos de niños, niñas y adolescentes con
necesidades especiales o discapacidad se debe garantizar la asistencia de personas
que, por su profesión o relación especial de confianza, puedan transmitir
objetivamente su opinión.
Parágrafo Tercero. Cuando el ejercicio personal de este derecho no resulte
conveniente al interés superior del niño, niña o adolescente, éste se ejercerá por
medio de su padre, madre, representantes o responsables, siempre que no sean parte
33
interesada ni tengan intereses contrapuestos a los del niño, niña o adolescente, o a
través de otras personas que, por su profesión o relación especial de confianza puedan
transmitir objetivamente su opinión.
Título IV, Instituciones Familiares, Capítulo I, Disposiciones Generales
Artículo 345
Familia de Origen.
Se entiende por familia de origen la que está integrada por el padre y la madre, o por
uno de ellos y sus descendientes, ascendientes y colaterales hasta el cuarto grado de
consanguinidad.
Sección Segunda, Responsabilidad de Crianza
Artículo 358
Contenido de la Responsabilidad de Crianza.
La Responsabilidad de Crianza comprende el deber y derecho compartido, igual e
irrenunciable del padre y de la madre de amar, criar, formar, educar, custodiar,
vigilar, Mantener y asistir material, moral y afectivamente a sus hijos e hijas, así
como la facultad de aplicar correctivos adecuados que no vulneren su dignidad,
derechos, garantías o desarrollo integral. En consecuencia, se prohíbe cualquier tipo
de correctivos físicos, de violencia.
Artículo 346
Unidad de filiación.
Los hijos e hijas, independientemente de cual fuere su filiación, tienen los mismos
derechos y las mismas obligaciones con relación a su padre y a su madre.
34
Capítulo II, Patria Potestad, Sección Primera, Disposiciones Generales
Artículo 347
Definición.
Se entiende por Patria Potestad el conjunto de deberes y derechos del padre y la
madre en relación con los hijos e hijas que no hayan alcanzado la mayoridad, que
tiene por objeto el cuidado, desarrollo y educación integral de los hijos e hijas.
Sección Cuarta, Convivencia Familiar
Artículo 385
Derecho de convivencia familiar
El padre o la madre que no ejerza la patria potestad, o que ejerciéndola no tenga la
Responsabilidad de Custodia del hijo o hija, tiene derecho a la convivencia familiar, y
el niño, niña o adolescente tiene este mismo derecho.
Artículo 386
Contenido de la convivencia familiar.
La convivencia familiar puede comprender no sólo el acceso a la residencia del niño,
niña o adolescente, sino también la posibilidad de conducirlo a un lugar distinto al de
su residencia, sí se autorizare especialmente para ello al interesado o interesada en la
convivencia familiar.
Asimismo, pueden comprender cualquier otra forma de contacto entre el niño,
niña o Adolescente y la persona a quien se le acuerda la convivencia familiar, tales
Como: Comunicaciones telefónicas, telegráficas, epistolares y computarizadas.
35
Artículo 387
Fijación del Régimen de Convivencia Familiar
El Régimen de Convivencia Familiar debe ser convenido de mutuo acuerdo entre el
padre y la madre, oyendo al hijo o hija. De no lograrse dicho acuerdo cualquiera de
ellos o el hijo o hija adolescentes podrá solicitar al juez o jueza que fije el Régimen
de Convivencia Familiar, quien decidirá atendiendo al interés superior de los hijos e
hijas. La decisión podrá ser revisada a solicitud de la parte, cada vez que el bienestar
del niño, niña o adolescentes lo justifique.
Al admitir la solicitud, el juez o jueza apreciando la gravedad y urgencia de la
situación podrá fijar el Régimen de Convivencia Familiar provisional que juzgue
conveniente para garantizar este derecho y tomar todas las medidas necesarias para su
cumplimiento inmediato. En la audiencia preliminar el juez o jueza deberá fijar un
Régimen de Convivencia Familiar provisional, salvo que existan fundados indicios de
amenazas o violaciones, en contra del derecho a la vida, la salud o la integridad del
niño, niña o adolescente, caso en el cual se fijará un Régimen de Convivencia
Familiar provisional supervisado. Excepcionalmente, cuando estas amenazas o
violaciones sean graves y existan pruebas suficientes en el procedimiento, el juez o
jueza no fijará el Régimen de Convivencia Familiar provisional.
El Régimen de Convivencia Familiar
Supervisado será establecido fuera de la sede del
Tribunal de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes.
Artículo 388
Extensión del Régimen de Convivencia Familiar a otras personas
36
Los parientes por consanguinidad, por afinidad y responsables del niño, niña, o
adolescente podrán solicitar la fijación de un Régimen de Convivencia Familiar.
También podrán solicitarlo aquellos o aquellos terceros o terceras que hayan
mantenido relaciones y contacto directo permanente con el niño, niña o adolescente.
En ambos casos, el juez o jueza podrá acordarlo cuando el interés superior del niño,
niña o adolescente así lo justifique.
Artículo 389
Limitación del Régimen de Convivencia Familiar
Al padre o la madre a quien le haya sido impuesto por vía judicial el cumplimiento de
la Obligación de Manutención, por haberse negado a cumplirla injustificadamente,
pese a contar con recursos económicos, a consideración del juez o jueza y con base en
el interés superior del beneficiario o beneficiaria, podrá limitársele el Régimen de
Convivencia Familiar, por un lapso determinado. En todo caso, la suspensión de este
derecho al padre o la madre que no ejerza la Custodia, deberá declararse
judicialmente, determinándose claramente en la sentencia, el tiempo y las causas por
las cuales se limita el Régimen de Convivencia Familiar.
Artículo 389-A
Incumplimiento del Régimen de Convivencia Familiar
Al padre, la madre o a quien ejerza la Custodia, que de manera reiterada e
injustificada incumpla el Régimen de Convivencia Familiar, obstaculizando el
disfrute efectivo del derecho del niño, niña o adolescente a mantener relaciones y
contacto directo con su padre o madre, podrá ser privado o privada de la Custodia.
37
Artículo 390
Retención del Niño o Niña
El padre o la madre que sustraiga o retenga indebidamente a un hijo o hija cuya
Custodia haya sido otorgada al otro o a un tercero, debe ser conminado judicialmente
a que lo restituya a la persona que ejerce la Custodia, y responde por los daños y
perjuicios que su conducta ocasione al hijo o hija, debiendo reintegrar todos los
gastos que se haya hecho para obtener la restitución del niño, niña o adolescente
retenido.
Sección Quinta, Autorizaciones para viajar
Artículo 391
Viajes dentro del país
Los niños, niñas y adolescentes pueden viajar dentro del país acompañados por sus
padres, madres, representantes o responsables. En caso de viajar solos o con terceras
personas requieren autorización de un representante legal, expedida por el Consejo de
Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, por una jefatura civil o mediante
documento autenticado.
Artículo 392
Viajes fuera del país
Los niños, niñas y adolescentes pueden viajar fuera del país acompañados por ambos
Padres o por uno sólo de ellos, pero con autorización del otro expedida en documento
Autenticado, o cuando tienen un solo representante legal y viajen en compañía de
éste.
En caso de viajar solos o con terceras personas, requieren autorización de
quienes ejerzan su representación, expedida en documento autenticado o por el
Consejo de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes.
38
Artículo 393
Intervención judicial
En caso que la persona o personas a quienes corresponda otorgar el consentimiento
para viajar se negare a darlo o hubiere desacuerdo para su otorgamiento, el padre o
madre que autorice el viaje, o el hijo o hija si es adolescente, puede acudir ante el juez
o jueza y exponerle la situación, a fin de que éste decida lo que convenga a su interés
superior.
39
CAPÍTULO IV
FASES METODOLÓGICAS
En este capítulo se describe el diseño y tipo de investigación, las técnicas de
recolección de datos empleadas, la población, la muestra y las fases metodológicas de
la investigación.
4.1 Tipo de Investigación y Diseño
La presente investigación desde el punto de vista metodológico está
enmarcada en la investigación descriptiva, ya que ‘los estudios descriptivos buscan
especificar las propiedades, las características y los perfiles importantes de personas,
grupos, comunidades o cualquier otro fenómeno que se someta a un análisis’ Danhke
(citado por Hernández, Fernández, Baptista 2003).
Asimismo, la investigación se desarrolla bajo la modalidad de investigación
documental la cual ofrece la ventaja de precisar elementos empíricos del tema a
través de consultas en textos legales, técnicos y otros documentos, analizados con
sentido crítico y temático, sobre los variados aspectos como han sido considerados en
su oportunidad por los estudiosos de la materia.
Según la Universidad Pedagógica Experimental Libertador, Vicerrector de
Investigaciones y Postgrado (2007) Manual de Trabajos de Grado de Especialización
y Maestrías y Tesis Doctorales, establece que la Investigación Documental, es el
estudio de problemas con el propósito de ampliar y profundizar el conocimiento de su
naturaleza, con apoyo, principalmente, en trabajos previos, información y datos
divulgados por medios impresos, audiovisuales o electrónicos. La originalidad del
40
estudio se refleja en el enfoque, criterios, conceptualizaciones, reflexiones,
conclusiones, recomendaciones y, en general, en el pensamiento del autor. (p. 20)
4.2 Técnicas Para La Recolección De Datos.
Las técnicas constituyen, el momento donde el investigador selecciona las
estrategias para recopilar los datos que alimentan el estudio. Desde este punto de
vista, Hurtado de Barrera (1998) indica que: “Las técnicas de recolección de datos
comprende procedimientos y actividades que le permite al investigador obtener la
información necesaria para dar respuestas a sus preguntas de investigación.”. Es
decir, la técnica indica cómo se va a recoger la información, posteriormente al ser
procesada le dará sentido a los objetivos propuestos.
La recolección de datos se considera el punto de mayor importancia, ya que en
esta etapa se recopilarán los datos necesarios para lograr las conclusiones con
respecto a la situación en estudio, y dentro de este marco, Ramírez, T. (1999) señala
las técnicas de recolección de datos como “un procedimiento más o menos
estandarizado que se utiliza para el logro de cada uno de los objetivos específicos”.
En consecuencia, para la obtención de la información se aplicarán las
siguientes técnicas:
Observación Directa
Al respecto, Ramírez, T. (1999) la establece como una técnica bastante
objetiva de recolección; con ella puede obtenerse información aun cuando no existía
el deseo de proporcionarla y es independiente de la capacidad y veracidad de las
personas a estudiar; por otra parte, como los hechos se estudian sin intermediarios, se
41
evitan distorsiones de los mismos, sin embargo, debe cuidarse el entrenamiento del
observador, para que la observación tenga validez científica
4.3 Fases Metodológicas.
Fase I: Diagnosticar la vulneración del derecho de Régimen de Convivencia
familiar y consecuencia legales generadas por el padre o la madre que realice
la custodia: Para la elaboración de esta fase la cual corresponde a lo que es el
primero de los objetivos específicos de esta investigación se requiere el análisis
documental descriptivo y bibliográfico de los aspectos e incidencias legales que
debe observar el progenitor que desea residenciarse fuera del país con su hijo, sin
el consentimiento del otro.
Fase II: Estudiar la importancia y relevancia de los aspectos e incidencias
legales que debe observar el progenitor que desea residenciarse fuera del
país con su menor hijo, sin el consentimiento del otro. Para la respectiva
realización de esta fase se procederá a realizar, una investigación tipo
documental y descriptiva para evidenciar la importancia y relevancia del Derecho
del Régimen de Convivencia Familiar de los Niños, Niños y Adolescentes.
Fase III: Analizar los requisitos esenciales para la solicitud de los permisos
de viajes a residenciarse fuera del país.: Para el desarrollo de esta fase, la cual
comprende el último de los objetivos específicos de esta investigación se
analizará por medio de una revisión bibliográfica los requisitos legales para la
solicitud del permiso de viaje de Niños, Niñas y Adolescentes.
42
CAPITULO V
RESULTADOS, CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
5.1 Resultados
Los resultados que se obtuvieron fueron en consecuencia del seguimiento
constante que se realizó en la fase de investigación, alcanzados a través de los
objetivos que se plantearon en la misma, respondiendo a las interrogantes propuestas
en el capítulo II del presente trabajo.
Fase I
En el desarrollo de la fase inicial se realizó un estudio de las Normativas
Legales Vigente que rigen esta materia. El desarrollo de esta fase, la constituye una
fuente documental y descriptiva con el estudio del Régimen de Convivencia Familiar
en cuanto a nuestra legislación que regula la materia comenzando por nuestra Carta
Magna, haciendo hincapié en la Ley Orgánica para la Protección del Niño, Niña y
Adolescentes.
Fase II
En la segunda fase de investigación, se determinó los aspectos e incidencias
legales que genera la Sustracción Ilegal de Niños, Niñas y Adolescentes. Se procedió
a realizar, un análisis de tipo documental, descriptivo y legal a través de información
significativa, para comprender y profundizar la problemática estudiada, y así
determinar la importancia en cuanto a este tema.
43
Fase III
En la última fase de esta investigación, determinar los procesos legales en y
requisitos para solicitud del permiso de viaje fuera del país con su hijo, niño, niña,
adolescente. Para la elaboración de esta fase, se requirió el análisis documental,
descriptivo y bibliográfico, así como la opinión de diversos autores, y demás recursos
sobre el tema analizado, con la finalidad de obtener la mayor cantidad de teorías
posibles respecto al tema el cual es primordial en esta investigación.
5.2 Conclusiones
Fase I
Al Analizar las Normativas legales Vigentes que rige la materia en cuanto a
la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, que constituyen base fundamental de
desarrollo y adentramiento al tema estudiado, se puede concluir que para viajar al
extranjero con un Niño, Niña y Adolescente se requiere de autorización de los padres
de mutuo acuerdo, sin menoscabar el derecho del otro, y si este permiso no es
obtenido por medio de un Consejo de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, por
causa de conflicto entre los padres, el progenitor guardador puede instar a la vía
jurisdiccional antes un Tribunal de la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, que
defina la controversia, en aras del bienestar del hijo, niño, niña, adolescente.
Agotando los procesos regulares y lícitos obtención. Su finalidad por lo general es
obtener el permiso de viaje dentro de la legalidad pertinente que establece nuestro
ordenamiento jurídico, sin violar el derecho del otro progenitor y causar daños al hijo
menor de edad, garantizándole los derechos establecidos en la Carta Magna y Ley
Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes.
44
Fase II
En Venezuela existe un marco legal jurídico establecido, como lo es nuestra
Carta Magna, La Ley Orgánica de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, donde
confiere competencia a los Consejos de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, y
Tribunal para garantizar el bienestar de los Niños, Niñas y Adolescentes, con el fin
que la Ley persigue el generar bienestar requerido a la familia adecuándolo al
ordenamiento aplicable vigente.
Fase III
Siendo los Consejos y Tribunales de Protección de los Niños, Niñas y
Adolescentes. Fieles cumplidores de las normativas legales, establecidas con la
finalidad de generar el bienestar que la Ley sugiere y que la comunidad necesita,
teniendo esta como de suma importancia el Régimen de Convivencia Familiar, la Ley
prevé que en el ámbito internacional y cambio de residencia habitual, está sometido a
evaluación por parte del juez o jueza en pro del interés superior de los Niños, Niñas y
adolescentes.
Recomendaciones
Las recomendaciones sugeridas que provienen de esta investigación realizada son
las siguientes.
Fase I
Principalmente que exista un medio de divulgación legal e informativo por
parte de los Consejos de Protección, y que dicha información sea de consumo a la
comunidad, y que dicho proceso y métodos alternativos sean de conocimiento común,
dándole la importancia que la familia merece ante dicho proceso con mayor eficiencia
y calidad.
45
Fase II
Las ventajas obtenidas en el otorgamiento de permiso de viaje al extranjero
ante Consejo de Protección y un Tribunal es meramente administrativo y sencillo,
carece de seguridad informática, es por ello e importante contar con personal
especializado en cuestión a la materia, unificación tecnológica que permita visualizar
si se cumplió con cada proceso legal licito para la autorización, y así contribuir al
desarme de Sustracción Ilegal de Niños, Niñas y Adolescentes.
Fase III.
Visto el caso que dichas emisiones de los permisos de viajes están dentro de
las disposiciones legales vigentes para su otorgamiento, la recomendación final va
dirigida al estado, que brinde un soporte sistemático de alto nivel competitivo, entre
los Consejos de Protección, Tribunales, Registros, Notarias, Saime, entre otros; para
brindar un enlace informativo de cada proceso, y a su vez evitar obstáculos y
evasiones a la norma y/u autoridades, permitiendo generar una sistematización
segura, sin pérdidas de tiempo y facilitar una mayor rapidez y eficiencia.
46
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
Asamblea Nacional. Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, publicada en Gaceta Oficial Nº 5.453, extraordinaria del 24 de marzo del 2009.
Asamblea Nacional. Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes Gaceta. Oficial. (5.859 extraordinaria) 10/12/2007.
Consejo Nacional de Derechos del Niño y del Adolescente. Gaceta Oficial Nº 37.595 del 12 de diciembre de 2002).
Convenio de la Haya de 25 de octubre 1980. Sobre los aspectos civiles de la
Sustracción Internacional de Menores.
Hurtado de Barrera (1998) “Las técnicas de recolección de datos comprende
procedimientos y actividades que le permite al investigador obtener la
información necesaria para dar respuestas a sus preguntas de investigación.”.
Ramírez, T. (1999) “Un procedimiento más o menos estandarizado que se utiliza
para el logro de cada uno de los objetivos específicos”.
Sabino, Carlos A. (1987) Metodología de la investigación...3era.Edicion.
Universidad Pedagógica Experimental Libertador, Vicerrector de Investigaciones y
Postgrado (2007) Manual de Trabajos de Grado de Especialización y Maestrías y
Tesis Doctorales, establece que la Investigación Documental
47